171 УК РФ

Новая редакция Ст. 171 УК РФ

1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, за исключением случаев, предусмотренных статьей 171.3 настоящего Кодекса, —

наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. То же деяние:

а) совершенное организованной группой;

б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере;

в) утратил силу, —

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Примечание. Утратило силу.

Комментарий к Статье 171 УК РФ

1. Комментируемая статья устанавливает УО только в том случае, если речь идет о предпринимательской деятельности, которая в принципе может быть зарегистрирована. По разъяснению п. 1 Постановления Пленума ВС РФ N 23, при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного ст. 171, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в п. 1 ст. 2 ГК признакам предпринимательской деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя.

1.1. В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет УО за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 198 УК России (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

Если же лицо занимается запрещенными видами деятельности, УО наступает непосредственно за эти преступные деяния, например за торговлю людьми, незаконное изготовление оружия, незаконное производство наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов и т.п. При этом в тех случаях, когда лицо, имея целью извлечение дохода, занимается незаконной деятельностью, ответственность за которую предусмотрена иными статьями УК РФ (например, незаконным изготовлением огнестрельного оружия, боеприпасов, сбытом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов), содеянное им дополнительной квалификации по коммент. статье не требует (п. 18 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

2. Объективная сторона составов преступления заключается в незаконном предпринимательстве, т.е. в занятии инициативной самостоятельной деятельностью, осуществляемой на свой риск и направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, самовольно, не на законных основаниях.

3. Незаконное предпринимательство может выражаться в следующих самостоятельных формах: 1) в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации; 2) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации; 3) в представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения; 4) в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно; 5) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

4. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место: 1) когда лицо занимается предпринимательской деятельностью без образования юридического лица или создает коммерческую организацию без обращения за регистрацией в федеральные органы исполнительной власти; 2) когда лицо подало документы на государственную регистрацию предпринимательской деятельности и занимается ею, не дожидаясь принятия решения по его вопросу; 3) когда лицо получило отказ (законный или незаконный) в государственной регистрации, но тем не менее продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность. В любом случае, по разъяснению ВС РФ, для наличия этой формы незаконного предпринимательства необходимо установление факта отсутствия в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей записи о создании юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо, наоборот, присутствия записи о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

5. Пленум ВС РФ полагает, что под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам) (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

6. Согласно разъяснениям Пленума ВС РФ под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

6.1. В число документов входят, например, протоколы (договоры) о создании юридического лица, учредительные документы юридического лица, документ об уплате государственной пошлины, решение о реорганизации юридического лица, договор о слиянии или присоединении, передаточный акт или разделительный баланс, основные документы лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, и др.

Сведения, которые содержатся в этих документах, должны быть ложными, т.е. не соответствовать действительности. Виновное лицо обязательно должно осознавать факт ложности сведений.

7. В соответствии с п. 4 Постановления Пленума ВС РФ N 23 при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, судам следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется ФЗ, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (п. 3 ст. 49 ГК).

7.1. Осуществление предпринимательства без лицензии имеет место, когда: 1) лицо занимается деятельностью, требующей лицензирования, не обращаясь в лицензирующие органы за соответствующей лицензией; 2) деятельность осуществляется после подачи заявления о предоставлении лицензии, но до принятия решения о нем, или 3) после получения решения лицензирующего органа об отказе в предоставлении лицензии, или 4) после приостановления лицензирующим органом действия лицензии, или 5) после аннулирования лицензии лицензирующим органом или решением суда на основании заявления лицензирующего органа, или 6) по истечении срока действия лицензии; 7) производится сразу несколько видов деятельности, близких по характеру и содержанию, при том, что лицензия имеется только на один из них; 8) деятельность осуществляется по лицензии, принадлежащей другому лицу или организации.

7.2. Пленум ВС РФ разъяснил также, что если федеральным законом разрешено заниматься предпринимательской деятельностью только при наличии специального разрешения (лицензии), но порядок и условия не были установлены, а лицо стало осуществлять такую деятельность в отсутствие специального разрешения (лицензии), то действия этого лица, сопряженные с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере либо с причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству, следует квалифицировать как осуществление незаконной предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ N 23). Следует заметить, что приведенное решение небесспорно и не безупречно, поскольку, помимо вины лица, безусловно, осуществляющего свою деятельность в нарушение положений закона — без лицензии, имеется и вина федеральных органов — государства, которые были обязаны нормативно регламентировать условия лицензирования и не сделали этого. ВС РФ возлагает всю вину целиком и полностью на лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью.

7.3. В Постановлении Пленума ВС РФ N 23 содержится и еще одно положение, которое имеет отношение к анализируемой форме незаконного предпринимательства: если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании специального разрешения (лицензии), исключен соответствующий вид деятельности, в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренный коммент. статьей (п. 17).

8. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий. К лицензионным требованиям и условиям относятся: 1) квалификационные требования к соискателю лицензии и лицензиату; 2) требования о соответствии объекта, в котором или с помощью которого осуществляется вид деятельности, специальным условиям его осуществления; 3) иные требования и условия, предусмотренные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности. Нарушение хотя бы одного из названных лицензионных требований и условий, при наличии других признаков состава преступления, подпадает под коммент. статью 171 УК РФ.

8.1. На практике возникают ситуации, когда субъект РФ принял нормативный правовой акт по вопросам, вытекающим из отношений, связанных с лицензированием отдельных видов деятельности, в нарушение своей компетенции либо с нарушением ФЗ или когда такое правовое регулирование относится к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ (ст. 76 Конституции РФ). В этом случае лицо, осуществляющее свою деятельность без лицензии, или получившее лицензию в соответствии с указанным нормативным актом, но допускающее отступления от ее условий и (или) требований, не может быть привлечено к ответственности по ст. 171. В соответствии с Конституцией в данной ситуации применяется ФЗ (п. 8 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

9. Преступление окончено в момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству, или с момента извлечения виновным дохода в крупном размере. Понятия крупного ущерба и дохода в крупном размере дано в примечании к статье 169 УК РФ; он превышает 250 тыс. руб. В п. 12 Постановления Пленума ВС РФ N 23 говорится: «Под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности».

10. Субъективная сторона незаконного предпринимательства характеризуется умышленной формой вины.

11. Субъект преступного посягательства — лицо, достигшее 16 лет.

11.1. В соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВС РФ N 23 при осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности ответственности по ст. 171 подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации.

11.2. Если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с предоставлением заведомо подложных документов, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного коммент. статьей (п. 11 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

12. Квалифицирующими признаками незаконного предпринимательства (ч. 2 коммент. статьи) являются: а) организованная группа; б) извлечение дохода в особо крупном размере.

13. Понятие дохода в особо крупном размере дается в примеч. к ст. 169. Его сумма превышает 1 млн. руб.

14. Пленум ВС РФ в Постановлении N 23 решил несколько проблем по квалификации незаконного предпринимательства по совокупности с некоторыми другими статьями УК РФ.

14.1. Если при занятии незаконной предпринимательской деятельностью лицо незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или сходные с ними обозначения для однородных товаров и при наличии иных признаков преступления, предусмотренного ст. 180 УК, содеянное им надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 180 (п. 14).

14.2. Если в процессе незаконной предпринимательской деятельности осуществляются производство, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта или сбыт немаркированных товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенные в крупном или особо крупном размере, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 171.1 Уголовного кодекса.

В тех случаях, когда незаконная предпринимательская деятельность была связана с производством, хранением или перевозкой в целях сбыта либо сбытом товаров и продукции, выполнением работ или оказанием услуг, не отвечающими требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, содеянное образует совокупность преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 171 и 238 УК.

Если незаконная предпринимательская деятельность сопряжена с несанкционированными изготовлением, сбытом или использованием, а равно подделкой государственного пробирного клейма, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений: по ст. 171, а также по ст. 181 как совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности (п. 15).

14.3. Принципиально иначе, нежели раньше, и верно, решил Пленум ВС РФ спорный вопрос о необходимости дополнительной квалификации незаконного предпринимательства по статьям о налоговых преступлениях. В п. 16 Постановления N 23 ныне записано: «Действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ. При этом имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате совершения этого преступления, в соответствии с пунктами 2 и 2.1 части 1 статьи 81 УПК РФ признаются вещественными доказательствами и в силу пункта 4 части 3 статьи 81 УПК подлежат обращению в доход государства с приведением в приговоре обоснования принятого решения».

15. Деяния, предусмотренные ч. 1, относятся к категории преступлений небольшой тяжести, ч. 2 — средней тяжести.

Другой комментарий к Ст. 171 Уголовного кодекса Российской Федерации

1. Объективная сторона характеризуется двумя формами преступной деятельности.

2. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, т.е. когда в Едином государственном реестре для юридических лиц и Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя. Не требует государственной регистрации: а) занятие запрещенной законом экономической деятельностью (например, незаконный оборот наркотических средств); б) заключение разовых сделок гражданско-правового характера (например, производство от случая к случаю мелких работ по договору подряда). Не является предпринимательством выполнение обязанностей по трудовому договору (репетиторы, домашняя прислуга и т.п.), деятельность членов коллегии адвокатов, частнопрактикующих нотариусов.

3. Федеральный закон от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» содержит перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, конкретизирует, какие из них лицензируются на федеральном уровне, какие — органами исполнительной власти субъектов федерации, а также перечисляет виды деятельности, лицензирование которых осуществляется в соответствии с другими законами и нормативными правовыми актами.

Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Если лицо по истечении срока действия лицензии или ее приостановления продолжает заниматься предпринимательской деятельностью, такую деятельность следует рассматривать как осуществляемую без специального разрешения (лицензии).

4. Необходимым условием привлечения к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству, либо совершаемое деяние должно быть сопряжено с извлечением крупного дохода (см. примечание к ст. 169 УК РФ).

Если крупный ущерб от осуществления предпринимательской деятельности без регистрации образуется за счет неуплаты налогов, то ответственность за такую деятельность наступает только по ст. 171 УК РФ и дополнительной квалификации по ст. ст. 198, 199 УК РФ не требуется.

Причинение вреда здоровью любой тяжести при осуществлении незаконной предпринимательской деятельности не охватывается ст. 171 УК РФ и требует квалификации по совокупности преступлений.

5. Под доходом понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, —
наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. То же деяние:
а) совершенное организованной группой;
б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере , —
в) пункт утратил силу с 11 декабря 2003 года — Федеральный закон от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ , —
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Примечание утратило силу с 8 августа 2004 года — Федеральный закон от 21 июля 2004 года N 73-ФЗ.

Комментарий к статье 171 Уголовного Кодекса РФ

Объектом преступления является установленный порядок осуществления и лицензирования предпринимательской деятельности.

О понятии предпринимательской деятельности см. комментарий к ст. 169 УК РФ.

Верховный Суд РФ в п. 1 Постановления Пленума от 18 ноября 2004 г. N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» <1>, повторяя законодательное определение предпринимательской деятельности, тем самым дополнительно подчеркнул, что правоприменитель должен руководствоваться принципом системности законодательства, согласно которому уголовное право не создает отличных от гражданско-правового понятий. Основным критерием, позволяющим отграничить предпринимательскую от иной деятельности, является ее направленность на систематическое получение прибыли.

———————————
<1> Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. N 1. С. 2 — 6.

Не является предпринимательской деятельность, связанная с осуществлением функций по трудовому контракту (договору), а также выполнение обязанностей, вытекающих из разовых гражданско-правовых договоров.

К примеру, в соответствии с п. 2 указанного выше Постановления в тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 198 УК РФ.

Вместе с тем необходимо признавать предпринимательской деятельность, связанную со сдачей внаем жилого недвижимого имущества, с предоставлением постояльцам услуг гостиничного типа (например, уборка помещения, охрана, стирка белья, приготовление еды).

Субъекты предпринимательской деятельности для ее осуществления должны быть зарегистрированы. Для гражданина такая обязанность вытекает из ст. 23 ГК РФ, а юридическое лицо подлежит государственной регистрации в соответствии со ст. ст. 49 и 51 ГК РФ (о понятии индивидуального предпринимателя и юридического лица см. комментарий к ст. 169 УК РФ).

Согласно ст. 11 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» <1> моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Данный нормативный акт устанавливает общий порядок и условия государственной регистрации юридических лиц (при их создании, реорганизации и ликвидации), а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей <2>.

Действующим законодательством предусмотрены отдельные виды деятельности, которые могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Лицензия — это выданное лицензирующим органом специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Под последними понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения лицензии или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (ч. 3 ст. 49 ГК РФ).

Одним из основных нормативных актов, устанавливающих порядок и виды лицензирования, является Федеральный закон от 8 августа 2001 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» <1>. Как указано в ст. 4 этого Закона, к лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

———————————
<1> РГ. 2001. 10 авг.

Действие настоящего Закона не распространяется на следующие виды деятельности, порядок лицензирования которых определяется соответствующим законодательством: кредитных организаций; в области связи, нотариальная, биржевая, страховая, таможенная, образовательная и т.д.

Объективная сторона преступления выражается в действиях (бездействии): 1) осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации; 2) представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения; 3) осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, впоследствии в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству, причинной связи, либо если это деяние сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Основные вопросы, связанные с толкованием признаков объективной стороны и квалификацией деяния, раскрываются в названном Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23:

а) осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в Едином государственном реестре отсутствует запись о создании юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (абз. 1 п. 3);

б) под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам) (абз. 2 п. 3);

в) под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 3);

г) под осуществлением предпринимательской деятельности без лицензии следует понимать ведение такой деятельности без ее получения либо по истечении срока действия такого разрешения, а также в случаях приостановления или аннулирования лицензии (абз. 1 п. 4);

д) под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий следует понимать занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности (абз. 2 п. 4);

е) действия лица, занимающегося частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью без соответствующего специального разрешения (лицензии), если они повлекли по неосторожности причинение вреда здоровью или смерть человека, надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 235 УК РФ (абз. 1 п. 5).

В том случае, когда осуществление частной медицинской практики или частной фармацевтической деятельности без соответствующего специального разрешения (лицензии) не повлекло последствий, указанных в ст. 235 УК РФ, но при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо извлечен доход в крупном размере или в особо крупном размере, действия лица следует квалифицировать по соответствующей части ст. 171 УК РФ (абз. 2 п. 5);

ж) если при занятии незаконной предпринимательской деятельностью лицо незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или сходные с ними обозначения для однородных товаров и при наличии иных признаков преступления, предусмотренного ст. 180 УК РФ, содеянное им надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 171 и 180 УК РФ (п. 14);

з) если в процессе незаконной предпринимательской деятельности осуществляются производство, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта или сбыт немаркированных товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенные в крупном или особо крупном размере, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 171 и 171.1 УК РФ (абз. 1 п. 15);

и) в тех случаях, когда незаконная предпринимательская деятельность была связана с производством, хранением или перевозкой в целях сбыта либо сбытом товаров и продукции, выполнением работ или оказанием услуг, не отвечающими требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, содеянное образует совокупность преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. ст. 171 и 238 УК РФ (абз. 2 п. 15);

к) если незаконная предпринимательская деятельность сопряжена с несанкционированными изготовлением, сбытом или использованием, а равно подделкой государственного пробирного клейма, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений по ст. 171, а также по ст. 181 УК РФ как совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности (абз. 3 п. 15);

л) действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ. При этом имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате совершения этого преступления, в соответствии с п. п. 2 и 2.1 ч. 1 ст. 81 УПК РФ признаются вещественными доказательствами и в силу п. 4 ч. 3 ст. 81 УПК РФ подлежат обращению в доход государства с приведением в приговоре обоснования принятого решения (п. 16);

м) если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании специального разрешения (лицензии), исключен соответствующий вид деятельности, в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренный ст. 171 УК РФ (п. 17);

н) в тех случаях, когда лицо, имея целью извлечение дохода, занимается незаконной деятельностью, ответственность за которую предусмотрена иными статьями УК РФ (например, незаконным изготовлением огнестрельного оружия, боеприпасов, сбытом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов), содеянное им дополнительной квалификации по ст. 171 УК РФ не требует (п. 18).

Преступление является оконченным в момент извлечения дохода в крупном размере либо причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Состав преступления формально-материальный.

В соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ крупный размер или ущерб — это денежная сумма, превышающая двести пятьдесят тысяч рублей, а особо крупный — один миллион рублей.

С качественной стороны под доходом, как указано в п. 12 Постановления, понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности <1>.

Крупный ущерб образуют как реальные имущественные потери, так и упущенная выгода. Например, неуплаченные суммы государственной регистрационной пошлины и лицензионного сбора, а также суммы неуплаченных налогов и сборов при условии отсутствия квалифицирующей деяния реальной совокупности ст. 171 со ст. ст. 198 и 199 УК РФ.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого или косвенного умысла. Лицо осознает, что занимается предпринимательской деятельностью с нарушением установленного порядка, извлекая при этом доход в крупном размере, и желает этого. При материальности данного состава преступления виновным предвидится возможность или неизбежность причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству, оно желает этого либо сознательно допускает эти последствия или относится к ним безразлично.

Субъект преступления общий — вменяемое физическое лицо, достигшее возраста шестнадцати лет. Им могут являться согласно ст. 10 Постановления лицо, как имеющее, так и не имеющее статус индивидуального предпринимателя, руководитель организации или иное лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией, а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя.

Если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с представлением заведомо подложных документов, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ (п. 11 Постановления).

Квалифицирующие признаки преступления — это его совершение организованной группой (см. ч. 3 ст. 35 УК РФ и комментарий к ней) или сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере.

При исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками (п. 13 Постановления).

За осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или специального разрешения (лицензии) либо с нарушением условий, предусмотренных лицензией, но не причинившей крупного ущерба гражданам, организациям или государству и не повлекшей извлечение дохода в крупном размере, предусмотрена административная ответственность (ст. 14.1 КоАП РФ).

Другой комментарий к статье 171 УК РФ

1. Объективная сторона характеризуется двумя формами преступной деятельности. Первой является осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, т.е. когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя. Не является предпринимательством выполнение обязанностей по трудовому договору (репетиторы, домашняя прислуга и т.п.), деятельность членов коллегии адвокатов и др.

Второй формой выступает осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, когда такая лицензия является обязательной.

Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента ее получения или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования лицензии (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Если лицо по истечении срока действия лицензии или ее приостановления продолжает заниматься предпринимательской деятельностью, то такую деятельность следует рассматривать как осуществляемую без лицензии.

2. Необходимым условием привлечения к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству, либо совершаемое деяние должно быть сопряжено с извлечением крупного дохода (см. примечание к ст. 169 УК).

Под доходом понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

3. Если крупный ущерб от осуществления предпринимательской деятельности без регистрации образуется за счет неуплаты налогов, то ответственность наступает только по ст. 171 УК и дополнительной квалификации по ст. ст. 198, 199 УК не требуется.

4. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной формой вины.

5. Субъект преступления — вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Полный текст ст. 171 УК РФ с комментариями. Новая действующая редакция с дополнениями на 2020 год. Консультации юристов по статье 171 УК РФ.

1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, —
наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. То же деяние:
а) совершенное организованной группой;
б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере , —
в) пункт утратил силу с 11 декабря 2003 года — Федеральный закон от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ , —
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Примечание утратило силу с 8 августа 2004 года — Федеральный закон от 21 июля 2004 года N 73-ФЗ.

Комментарий к статье 171 УК РФ

1. Состав преступления:
1) объект: основной — осуществление предпринимательской деятельности в соответствии с установленными правилами, дополнительный — имущественные интересы граждан, организаций и государства;
2) объективная сторона: осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии, в случае, когда такая лицензия обязательна. Обязательный признак объективной стороны — наличие крупного ущерба или извлечение дохода в крупном размере и причинная связь между указанным деянием и последствиями;
3) субъект: физическое лицо, вменяемое, достигшее шестнадцатилетнего возраста, либо индивидуальный предприниматель, а также руководитель организации или иное лицо, имеющее право действовать без доверенности от имени организации;
4) субъективная сторона: прямой умысел в случае получения дохода в крупном размере. В случае причинения крупного ущерба лицо может действовать с прямым либо косвенным умыслом.

Преступление считается оконченным с момента извлечения дохода в крупном размере либо причинения крупного ущерба.

Комментируемая статья в ч.2 содержит квалифицированный состав — совершение преступления организованной группой и извлечение дохода в особо крупном размере.

В том случае, когда незаконная предпринимательская деятельность, осуществленная организованной группой лиц, была сопряжена с извлечением дохода в особо крупном размере, действия этих лиц подлежат квалификации по п.»а» и «б» ч.2 ст. 171 УК РФ.

3. Судебная практика:
1) постановление ВС РФ от 18.11.2004 N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, полученного преступным путем»;
2) приговором Кизилюртовского городского суда Республики Дагестан от 16.04.2012 гр.Р. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 171 УК РФ. Как установлено судом, гр.Р., будучи директором МУП «ЖКХ поселка Бавтугай» г.Кизилюрт с 01.07.2005 по 25.04.2011, состоящем на учете в межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 8 по Республике Дагестан с основным видом деятельности «Оказание жилищно-коммунальных услуг населению поселка Бавтугай», в период с 01.01.2007 по 30.12.2010 незаконно осуществлял предпринимательскую деятельность без специального разрешения (лицензии). В нарушении федеральных законов: «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» и «О лицензировании отдельных видов деятельности», эксплуатировал принадлежащий МУП «ЖКХ поселка Бавтугай» взрывопожароопасный производственный объект — котельную, и, предоставляя услуги по горячему водоснабжению и централизованному отоплению жильцам трех многоквартирных жилых домов, расположенных по улицам Окружная, Пушкина и Пролетарская поселка Бавтугай, извлек доход в крупном размере, в сумме 1611944,42 (один миллион шестьсот одиннадцать тысяч девятьсот сорок четыре рубля сорок две копейки), поступившие на расчетный счет и в кассу МУП «ЖКХ поселка Бавтугай», то есть совершил преступление, предусмотренное ч.1 ст. 171 УК РФ. Гражданину Р. назначено наказание в виде штрафа в размере 20000 рублей (двадцать тысяч) рублей;
________________
URL: http://docs.pravo.ru/document/view/22863172/22379665/
3) приговором Свердловского районного суда г.Белгорода от 15.08.2011 гр.С. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного п.»б» ч.2 ст. 171 УК РФ. Судом установлено, что гр.С. совершил незаконное предпринимательство, то есть осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере. Являясь директором ООО «…», гр.С. в период с 18.04.2006 по 04.09.2009 осуществлял коммерческую деятельность, по заготовке, переработке и реализации лома черных металлов без специального разрешения (лицензии). В нарушение Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в настоящее время утратил силу), не имея соответствующей лицензии на заготовку, переработку и реализацию черных металлов, в период времени с 18.04.2006 по 10.06.2009 ООО «…» в лице директора гр.С., а также уполномоченного им лица, заключило ряд договоров с юридическими лицами на территории Белгородской области, согласно которым эти юридические лица поставили в адрес ООО «…» лом черных металлов, а последнее приняло и оплатило лом этих металлов. Продолжая осуществлять свою преступную деятельность, гр.С., являясь директором ООО «…» заключил договор поставки от 24.10.2007 N 233/07-УМК с ООО «…», Белгородская область, г.Старый Оскол, ул. «…», по которому реализовал в адрес последнего лом и отходы черных металлов, то есть осуществлял предпринимательскую деятельность без специального разрешения (лицензии), в случае, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, в результате чего извлек доход в особо крупном размере на сумму 6517571,21 рубля. Действия гр.С. были квалифицированы судом по п.»б» ч.2 ст. 171 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ), поскольку гр.С., действуя с прямым умыслом, осознавая общественную опасность совершаемых действий, предвидел возможность наступления общественно опасных последствий в виде незаконного извлечения дохода в особо крупном размере и желал этого. Полученный гр.С. доход в сумме 6517571,21 руб. относится к особо крупному размеру. Суд назначил гр.С. наказание в виде штрафа в размере 140000 (сто сорок тысяч) рублей в доход государства.

________________
URL: http://docs.pravo.ru/document/view/19543685/18195359/

Консультации и комментарии юристов по ст 171 УК РФ

Если у вас остались вопросы по статье 171 УК РФ и вы хотите быть уверены в актуальности представленной информации, вы можете проконсультироваться у юристов нашего сайта.

Задать вопрос можно по телефону или на сайте. Первичные консультации проводятся бесплатно с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.

УДК 343

Ирина Михайловна СЕРЕДА,

заведующая кафедрой уголовного права и криминологии Иркутского института (филиала)

Всероссийского государственного университета юстиции

(РПА Минюста России),

доктор юридических наук, профессор

НЕЗАКОННОЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО В РОССИИ: ПРОБЛЕМЫ КВАЛИФИКАЦИИ

ILLEGAL ENTREPRENEURSHIP IN RUSSIA: PROBLEMS OF QUALIFICATION

В статье рассматриваются проблемы квалификации незаконного предпринимательства, ответственность за которое предусмотрена в ст.171 УК РФ. Отмечается, что при решении задач квалификации наибольшие трудности вызывает определение соотношения ч.1 ст. 171 УК РФ с некоторыми смежными составами преступлений, а также в случаях ее конкуренции с другими уголовно-правовыми нормами. Анализируются различные точки зрения по исследуемому вопросу, высказывается авторская позиция.

Ключевые слова: квалификация, преступление, незаконное предпринимательство, медицинская практика, азартные игры, состав преступления.

Keywords: qualification, crime, illegal entrepreneurship, medical practice, gambling, corpus delicti.

Под квалификацией преступления понимается установление соответствия состава общественно опасного деяния составу, предусмотренному уголовно-правовой нормой. Правильная квалификация отвечает принципам уголовного законодательства, прежде всего принципам законности и справедливости. Ошибка в квалификации преступлений, недооценка содеянного влечет негативные правовые и социальные последствия .

В теории уголовного права, как и в следственно-судебной практике, возникает достаточно много вопросов, связанных с квалификацией незаконного предпринимательства и его отграничением от смежных составов

преступлений, в результате чего имеет место последующее изменение квалификации соответствующих общественно опасных деяний. Такое положение дел не удивительно, если учесть, что и среди исследователей по данным вопросам нет единого мнения.

Наибольшие трудности при решении задач квалификации возникают при определении соотношения ч. 1 ст. 171 УК РФ с некоторыми смежными составами преступлений, а также в случаях ее конкуренции с другими уголовно-правовыми нормами. Например, является ли незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью (ст. 235 УК РФ) специальной нормой по отношению к общей

норме, закрепленной в ст. 171 УК РФ (незаконное предпринимательство)?

Ряд ученых отмечают, что при сопоставлении признаков объективной стороны преступлений, предусмотренных ст. 171 и ст. 235 УК РФ, следует говорить о конкуренции уголовно-правовых норм — конкуренции общей и специальной нормы . По общему правилу при такой конкуренции правоприменителем должна выбираться та уголовно-правовая норма, которая наиболее полно охватывает признаки совершенного преступления.

С.И. Коровинских считает, что действия лица, не имеющего лицензии на осуществление частной медицинской практики или частной фармацевтической деятельности, причинившие крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряженные с извлечением дохода в крупном размере при отсутствии причинения вреда здоровью человека или смерти по неосторожности, следует квалифицировать как незаконное предпринимательство . Именно эта позиция отражена в ст. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве»: «действия лица, занимающегося частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью без соответствующего специального разрешения (лицензии), если они повлекли по неосторожности причинение вреда здоровью или смерть человека, надлежит квалифицировать по соответствующей части статьи 235 УК РФ. В том случае, когда осуществление частной медицинской практики или частной фармацевтической деятельности без соответствующего специального разрешения (лицензии) не повлекло последствий, указанных в статье 235 УК РФ, но при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо извлечен доход в крупном размере или в особо крупном размере, действия лица следует квалифицировать по соответствующей части статьи 171 УК РФ».

Позиция других авторов базируется на том, что «незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацев-

тической деятельностью не соотносится с незаконным предпринимательством как специальная и общая нормы. Речь идет о смежных составах преступлений» .

Вместе с тем в ст. 8 УК РФ устанавливается, что основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного УК РФ. В дополнение к этому следует указать требования ч. 2 ст. 6 УК РФ, согласно которым никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление. В случае конкуренции общей и специальной нормы согласно предписаниям ч. 3 ст. 17 УК РФ применению подлежит специальная норма.

В целом под конкуренцией норм понимаются те случаи, когда одно преступное деяние одновременно охватывается несколькими статьями Особенной части УК РФ. При конкуренции уголовно-правовых норм совершается одно преступление, а на применение при квалификации содеянного претендуют как минимум две нормы . Конкуренция норм отличается от соотношения смежных составов. При конкуренции норм только одна из них имеет признаки, отсутствующие в другой, но в этой, другой норме, нет признаков, которых бы не было в первой .

Состав ст. 235 УК РФ по объективной стороне не охватывает всех признаков состава, предусмотренного ст. 171 УК РФ. Для незаконного предпринимательства и незаконного занятиях частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью по-разному регламентируются моменты окончания преступлений. Незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью считается оконченным с момента причинения по неосторожности вреда здоровью или смерти человека. Преступление, предусмотренное ст. 171 УК РФ, считается оконченным с момента причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо с момента извлечения дохода в крупном размере.

Действия лица, занимающегося частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью без соответству-

ющего специального разрешения (лицензии), если они повлекли последствия, указанные в ст. 235 УК РФ, но при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо извлечен доход в крупном размере или в особо крупном размере, следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 235 УК РФ.

Дискуссионные вопросы возникают при квалификации незаконного предпринимательства, сопряженного с производством, приобретением, хранением, перевозкой или сбытом немаркированных товаров и продукции, ответственность за которые предусмотрена ст. 171.1 УК РФ. Имеется точка зрения о квалификации преступлений, предусмотренных ст. 171 и ст. 171.1 УК РФ, по совокупности. Однако имеется и противоположная позиция о том, что конкуренция общей и специальной нормы исключается.

Следует отметить, что прослеживается существенное различие в объектах посягательства указанных преступлений. Если объектом преступления, предусмотренного ст. 171.1 УК РФ, выступают общественные отношения, обеспечивающие установленный законом порядок маркировки знаками соответствия товаров и продукции, реализуемых на территории России, а также порядок учета движения таких товаров и продукции в процессе осуществления предпринимательской деятельности , то непосредственным объектом незаконного предпринимательства являются общественные отношения, обеспечивающие установленный законом порядок осуществления предпринимательской деятельности.

Существует различие в формировании момента окончания анализируемых преступлений. При производстве, приобретении, хранении, перевозке или сбыте немаркированных товаров и продукции достаточно совершить в крупном размере любое из перечисленных действий, указанных в диспозиции ст. 171.1 УК РФ.

При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, правоприменителю всегда необходимо выяснять, соот-

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

ветствуют ли эти действия указанным в п. 1 ст. 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя.

Для квалификации незаконного предпринимательства немаловажное значение имеет точное установления момента окончания незаконного предпринимательства. Такой момент вытекает из диспозиции ст. 171 УК РФ — причинение крупного ущерба либо извлечение дохода в крупном размере, то есть с этого времени преступление считается оконченным.

Анализ диспозиций ст. 171 и ст. 171.1 УК РФ не дает оснований делать вывод о том, что одна из этих норм охватывает признаки состава преступления другой нормы. В данном случае нет конкуренции уголовно-правовых норм, а имеет место лишь идеальная совокупность преступлений.

Представляется, вполне обоснованно указание в ст. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве», о том, что если в процессе незаконной предпринимательской деятельности осуществляются производство, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта или сбыт немаркированных товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенные в крупном или особо крупном размере, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 171.1 УК РФ.

Нельзя не упомянуть еще один аспект проблемы. В частности, речь идет о квалификации преступлений, предусмотренных ст. 171 и 223 УК РФ. Анализ признаков объективной стороны этих деяний позволяет сделать вывод о том, что при их квалификации можно говорить о конкуренции уголовно-право-

вых норм — общей и специальной. При этом ст. 171 УК РФ (незаконное предпринимательство) выступает общей, а ст. 223 УК РФ (незаконное изготовление оружия) — специальной, так как последняя определяет незаконную деятельность, заключающуюся в изготовлении оружия. В данном случае при квалификации предпочтение должно отдаваться той норме, которая имеет признаки, более полно отражающие совершение общественно опасного деяния, раскрывает его социально-политическую и юридическую сущность. Таким образом, следует резюмировать, что преступление необходимо квалифицировать только по ст. 223 УК РФ. О совокупности со ст. 171 УК РФ здесь говорить не приходится. Несомненно, что аналогичным образом можно анализировать конкуренции уголовно-правовых и по другим составам, где незаконное предпринимательство — общая норма, а уголовно-правовые нормы, предусмотренные ст. 222 УК РФ (незаконные приобретение передача, сбыт, хранения, перевозка или ношение оружия, его основных частей, боеприпасов), ст. 228 УК РФ (незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка, наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов), ст. 234 УК РФ (незаконный оборот сильнодействующих или ядовитых веществ в целях сбыта), ст. 235 УК РФ (незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью) и другие — специальными. В связи с изложенным квалификация общественно опасного деяния производится в соответствии с последними.

Ранее существующее указание Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. о том, как отграничить незаконное предпринимательство от уклонения от уплаты налогов, предусмотренного в ст. 198, 199 УК РФ, несло определенную ошибку. В п. 4 указанного постановления говорилось, что «…действия виновного, занимающегося предпринимательской деятельности без регистрации или без специального разрешения либо с нарушением условий лицензирования и уклоняющегося от уплаты налога с доходов, полученных в результате такой деятельности, надлежит квалифицировать по совокупности престу-

плений, предусмотренных соответствующими частями ст. 171 и 198 УК РФ». Руководствуясь в своей деятельности данной рекомендацией, органы предварительного следствия, суды, решая вопрос об ответственности виновных, зачастую так и поступали.

Стоит заметить, что незаконное предпринимательство — не налоговое преступление. Отношения в сфере налогообложения не являются ни основным, ни дополнительным объектом преступного посягательства, ответственность за которое предусмотрено ст. 171 УК РФ. При незаконном предпринимательстве вред причиняется общественным отношениям, складывающимся по поводу установленного законом порядка осуществления предпринимательской деятельности. Нарушение этого порядка законодатель признал общественно опасным.

Необходимо учитывать, что «незаконное предпринимательство с позиции уголовного права является самостоятельным составом преступления. Следовательно, доход, полученный в результате этой преступной деятельности, также является преступным. Отсюда возникает вопрос: можно ли вменять в вину субъекту сокрытие преступного дохода и неуплату налогов с этих доходов? Ответ будет отрицательным. Доход, полученный преступным путем, должен не облагаться налогом, а изыматься в доход государства в полном объеме. Иное решение приведет к признанию возможности взимания налогов и с иных видов преступно полученных доходов» . Поэтому идеальной совокупности незаконного предпринимательства и уклонения от уплаты налогов быть не может.

Также хотелось бы отметить, что в судеб-но-следственной практике по делам о незаконном предпринимательстве встречаются случаи (например, в сфере незаконного оборота алкоголя), когда действия виновных лиц, совершивших деяние, предусмотренное ст. 171 УК РФ, квалифицируются по совокупности со ст. 159 УК РФ.

Так, О. с середины февраля 2009 г. по 15 марта 2009 г., не имея государственной регистрации для осуществления предпринимательской деятельности и специального разрешения (лицензии) на производство спирт-

ных напитков, переоборудовал подвальное помещение бытовой фабрики «Игрушка», находящейся по адресу: <…>, в цех по производству водки, где изготавливал последнюю путем разбавления этилового спирта водой. Начиная с середины февраля 2009 г. О. без государственной регистрации и специального разрешения осуществлял предпринимательскую деятельность, связанную с изготовлением и реализацией спиртных напитков. О. приобрел этиловый спирт, а также все необходимое для производства водки кустарным способом. Кроме того, с целью ускорения производства водочной продукции О. нанял на работу С. и Ч., пообещав им платить деньги. В целом за свою незаконную деятельность, О. реализовал 3700 бутылок фальси-фисированной водки на общую сумму 1 050 385 рублей. Действия О. были квалифицированы по ст. 159 и ст.171 УК РФ (уголовное дело № 23856/09, архив Ленинского районного суда Иркутской области).

Вместе с тем такая позиция не является верной. Средства, полученные в результате совершения преступления, предусмотренного ст. 159 УК РФ, не могут выступать доходом от незаконного предпринимательства, поскольку не отвечают признакам предпринимательской деятельности, указанным в п. 1 ст. 2 ГК РФ, а следовательно, мошеннические действия лица не могут дополнительно квалифицироваться по ст. 171 УК РФ, в связи с чем квалификация незаконного предпринимательства по совокупности с преступлением, предусмотренным ст. 159 УК РФ, невозможна.

Незаконные организация и проведение азартных игр, запрещенные ст. 171.2 УК РФ как преступление в сфере экономической деятельности, представляют собой разновидность незаконного предпринимательства. Нормы, содержащие указанные составы преступлений, конкурируют между собой как общая и специальная.

Незаконные организация и проведение азартных игр — специальный состав по отношению к общему составу, предусмотренному ст. 171 УК РФ. Строение состава и его основные понятия близки к незаконному предпринимательству. Специфика преступления,

предусмотренного ст. 171.2 УК РФ, заключается в сфере действия уголовно-правовой нормы. Ею выступает установленный порядок осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр. Диспозиция нормы сформулирована как бланкетная, поэтому для ее уяснения необходимо обратиться к следующим нормативно-правовым актам: Федеральному закону от 26 декабря 2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», Положению «О лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах», утвержденному постановлением Правительства от 26 декабря 2011 г. № 1130.

Деятельность по организации и проведению азартных игр, согласно указанному закону, есть деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. Под азартной игрой понимают основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор, тотализаторов, их пунктов приема ставок) могут быть открыты исключительно в игорных зонах.

По сравнению с составом незаконного предпринимательства за незаконную организацию и проведение азартных игр предусмо-

трено более строгое наказание, что связано с его распространенностью и потенциальной возможностью причинения в результате такой незаконной деятельности более «внушительных» негативных последствий правоохра-няемым объектам.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 171.2 УК РФ, выражается в трех альтернативных формах: 1) организация и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны; 2) организация и (или) проведение азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи; 3) организация и (или) проведение азартных игр без полученного в установленном порядке

разрешения на осуществление такой деятельности в игорной зоне . Условием привлечения к уголовной ответственности за незаконную организацию и проведение азартных игр, аналогично незаконному предпринимательству, выступает извлечение дохода в крупном размере.

Необходимо, чтобы деятельность по незаконной организации и проведению азартных игр обладала всеми признаками незаконной предпринимательской деятельности. Поэтому разового установления факта организации и проведения азартных игр, в том числе совершенных с извлечением дохода в крупном размере, недостаточно для привлечения виновных лиц к уголовной ответственности по ст. 171.2 УК РФ.

Библиографический список

3. Горелов, А. Незаконное предпринимательство и мошенничество / А. Горелов // Законность. — 2004. — № 3.

4. Качурин, Д.В. О конкуренции уголовно-правовых норм / Д.В. Качурин // Российский судья. — 2002. — № 11.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

7. Кучеров, И.И. Квалификация налоговых преступлений / И.И. Кучеров // Налоговая полиция. — 1997. — № 23.

10. Плотников, С.А. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство : дис. … канд. юрид. наук / С.А. Плотников. — М., 2003.

11. Середа, И.М Уклонение от уплаты налогов: уголовно-правовые и криминологические аспекты / И.М. Середа. — Иркутск, 2000.

13. Уголовное право России. Части Общая и Особенная: учебник / под ред. А.И. Рарога. — М.: ТК Велби, 2008.

15. Устинова, Т. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство / Т. Устинова // Уголовное право. — 1999. — № 1.

Под предпринимательством понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 ГК).

Не любая хозяйственная деятельность может считаться предпринимательством, а только та, которая обладает совокупностью признаков, вытекающих из данного определения: 1) деятельность связана с использованием имущества, продажей товаров, выполнением работ, оказанием услуг; 2) осуществляется самостоятельно на свой риск; 3) направлена на получение прибыли систематически; 4) осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Первые три признака выражают экономическую сущность этого явления, четвертый признак — его юридическую характеристику. Отсутствие хотя бы одного из перечисленных признаков означает, что осуществляемая экономическая деятельность либо не является предпринимательской, либо осуществляется незаконно (при отсутствии юридического признака).

Объектомпреступлений, предусмотренных ч. 1–2 ст. 171, являются общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности.

Порядок ведения предпринимательской деятельности регулируется ГК РФ и рядом отраслевых законов («О валютном регулировании и валютном контроле», «О товарных биржах и биржевой торговле», «О банках и банковской деятельности» и т. д.). За незаконную банковскую деятельность установлена ответственность по ст. 172 УК. Ряд предпринимательских нарушений может быть предметом гражданско‑правовой, административной или налоговой ответственности.

Объективная сторонапреступления, предусмотренного ч. 1 ст. 171, выражается в одном из следующих действий:

осуществление предпринимательской деятельности без регистрации;

осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) или с нарушением порядка лицензирования, когда получение лицензии является обязательным.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации означает нарушение виновным установленного ГК и Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» порядка приобретения статуса юридического лица или индивидуального предпринимателя, выразившееся в том, что он занимается деятельностью, направленной на извлечение прибыли без оформления соответствующих регистрационных документов и постановки на учет в налоговых и иных органах, то есть в государственных реестрах для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности в качестве индивидуального предпринимателя.

Т. е. Индивидуальный предприниматель или коммерческая организация уклоняются от регистрации, имея для этого все возможности. Статья 171 УК имеет в виду те виды предпринимательства, которые могут быть зарегистрированы и осуществляться на законных основаниях, но виновные уклоняются от этой обязанности.

Возможны три варианта поведения виновных лиц: а) индивидуальный предприниматель или коммерческая организация полностью уклоняются от регистрации, не намереваясь ее осуществить, хотя имеют право на регистрацию; б) хозяйствующие субъекты представили заявление и все необходимые документы в орган юстиции и, не дожидаясь получения регистрационного свидетельства, начали экономическую деятельность; в) предпринимательская деятельность продолжается после аннулирования регистрационного свидетельства решением органа, выдавшего его, или суда или получив отказ в регистрации. При всех вариантах поведения предпринимательство будет незаконным.

Разновидностью осуществления предпринимательской деятельности без регистрации является торговля товарами народного потребления, ремонт квартир и т. п., которыми занимается виновный, не зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица.

Статья 171 охватывает любые виды предпринимательской деятельности: производство, торговлю, выполнение работ, оказание услуг и пр. Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» в тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате получило доход в крупном или особо крупном размере, содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство, но возможна при наличии к тому оснований уголовная ответственность по ст. 198 УК РФ.

Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в тех случаях, когда получение лицензии является обязательным, означает, что индивидуальный предприниматель или юридическое лицо имеют регистрационное свидетельство на право ведения предпринимательской деятельности, но не имеют специального разрешения (лицензии) на тот вид экономической деятельности, который они осуществляют, когда такая лицензия обязательна (ст. 49 ГК). Лицензия — это официальный документ, дающий право предпринимателю заниматься определенным видом экономической деятельности в течение установленного срока при соблюдении условий осуществления этой деятельности.

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий означает, что у предпринимателя имеются регистрационное свидетельство и лицензия на определенный вид предпринимательства, но он нарушает условия и требования, установленные в лицензии. Закон указывает общие и специальные требования. Общими требованиями являются:

а) предпринимательство должно осуществляться только в том виде деятельности, на который лицензия получена; лицензия выдается на один вид деятельности;

б) лицензия выдается определенному индивидуальному предпринимателю или руководителю (собственнику) юридического лица;

в) нельзя передавать лицензию другим лицам;

г) соблюдать законы РФ и правила противопожарной, технической, экологической, санитарно-эпидемиологической безопасности. Специальные требования установлены в отношении специальных знаний предпринимателя или лиц, которые будут выполнять техническую часть деятельности, наличия помещения, оборудования, технических средств и других особенностей конкретной предпринимательской деятельности. Отступления от этих требований могут быть признаны преступными, но, как представляется, не во всех случаях, а только при нарушении основных условий лицензирования. В иных случаях лицензия может быть просто отозвана в административном порядке, что и делается на практике.

Все деяния, которые могут входить в объективную сторону этого преступления, совершаются в двух формах: действие по отношению к процессу предпринимательской деятельности (фактическое ее ведение, заключение и исполнение договоров и пр.) и бездействие по отношению к требованиям, установленным законодательством о регистрации и лицензировании.

Обязательным элементом объективной стороны является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечение дохода в крупном размере.

Критерий крупного ущерба (дохода, извлеченного в крупном размере) законом определен в Примечании к ст. 169: им признается ущерб, превышающий 250 тыс. руб. При признании ущерба крупным следует оценивать данные о материальном положении потерпевшего или оборотах и прибыли организации. В соответствии с п. 12 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 под доходом в ст. 171 УК следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

Причинение крупного ущерба или извлечение дохода в крупном размере должно находиться в причинной связи с незаконной предпринимательской деятельностью.

По конструкции состав сформулирован двумя способами. Если в характеристику объективной стороны включить причинение крупного ущерба, то такой состав следует считать материальным. Преступление будет считаться оконченным с момента причинения крупного ущерба. В том случае, если объективная сторона преступления будет характеризоваться извлечением дохода в крупном размере, состав следует признать формальным, и преступление будет считаться оконченным с момента получения такого дохода.

В некоторых случаях незаконное предпринимательство может быть сопряжено с изготовлением поддельных документов, печатей, штампов, что требует дополнительной квалификации по ст. 327 УК.

При осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации возможно и совершение хищений в форме мошенничества, когда лицо, выдавая себя за предпринимателя, склоняет потерпевшего к заключению договора и берет, например, на реализацию товары, которые продает, а деньги обращает в свою пользу. В таких случаях следует установить, использовал ли виновный самовольно присвоенный статус предпринимателя именно для совершения хищения или совершил хищение в рамках незаконного предпринимательства, то есть занимался и другой деятельностью, направленной на извлечение прибыли. Если статус предпринимателя использовался для совершения хищения, то эти действия квалифицируются по ст. 159; если виновный осуществлял предпринимательскую деятельность, но при этом совершил мошенничество, то содеянное квалифицируется по ст. 159 по эпизоду хищения и по ч. 1 ст. 171 по эпизодам незаконного предпринимательства.

Субъективная сторонапреступления характеризуется умышленной виной в форме прямого или косвенного умысла. В обоих случаях лицо осознает, что осуществляет незаконную предпринимательскую деятельность и может причинить крупный ущерб или извлечь доход в крупном размере. По отношению к последствиям можно предположить, что лицо желает незаконного обогащения, а к возможности причинения ущерба, как правило, относится безразлично.

Цель преступления корыстная, часто незаконное предпринимательство совершается в целях уклонения от уплаты налогов, но в соответствии с п. 16 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного ст. 171 УК.

Субъектомпреступления является вменяемое лицо, достигшее 16‑летнего возраста. Это может быть как частное лицо, так и лицо, которому в силу закона запрещено заниматься предпринимательской деятельностью (государственные служащие, судьи, сотрудники правоохранительных органов, адвокаты и др.). Индивидуальный предприниматель, а также руководитель юридического лица или собственник коммерческой организации.

Квалифицирующие признаки незаконного предпринимательства указаны в ч. 2 ст. 171:

совершение его организованной группой;

извлечение дохода в особо крупном размере.

Доход, извлеченный в особо крупном размере, в соответствии с Примечанием к ст. 169 приравнен к суммам, превышающим 1 млн. руб.

Добавить комментарий