б. ПРАВОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ, КОРРУПЦИЯ

ПОНЯТИЕ ИГР И ПАРИ В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

Перейти на Главное МЕНЮ Вернуться к СОДЕРЖАНИЮ

Коваленко Ольга Викторовна

Аспирантка кафедры гражданского права и процесса Белгородского государственного университета

Аннотация. В статье анализируются проблемы гражданско-правового регулирования отношений возникающих при организации и проведении игр и пари. Раскрывается содержание исследуемых понятий, выделены общие и различные признаки характерные для игр и пари. В качестве основного критерия для разделения понятий «игра»и «пари» предлагается использовать характер действий участников после заключения между ними или между ними и организатором соглашения о проведении игр и пари. Содержатся теоретические выводы и предложения по совершенствованию гражданского законодательства об играх и пари. Ключевые слова: игры; пари; алеаторные сделки; гражданско-правовые обязательства; договор; сделка; соглашение

CONCEPT OF GAMES ALSO SOAR IN THE RUSSIAN CIVIL LAW

Kowalenko O. W.

Key words: games; soar; the civil-law obligations; the contract; the agreement.

Проблема гражданско-правового регулирования отношений возникающих из игр и пари является на сегодняшний день одной из актуальных. В юридиче-

ской литературе высказываются различные взгляды относительно понятий игр и пари, а также соотношения между ними. Так, Б. Виндшейд считает, что «в договоре игры или пари каждая из сторон обещает что-либо другой под условием, как раз противоположным тому условию, под которым она со своей стороны принимает от другого контрагента обещание что-нибудь дать, так что в результате одна только сторона что-либо получает, следовательно, выигрывает, а другая проигрывает. Но тот и другой договор существенно отличаются друг от друга. При договоре пари выигрыш или проигрыш ставятся сторонами в зависимость от правильности или неправильности приводимых ими друг перед другом доводов, причем смысл заключенного договора состоит в принятии на себя каждой стороной штрафа на случай, если она окажется неправой, и назначении штрафа с противника, оказавшегося неправым. Напротив, в договоре игры выигрыш или проигрыш обусловливаются или исходом деятельности, предпринятой сторонами для препровождения времени сообща (игра в тесном смысле), или существованием или несуществованием, наступлением или нена-ступлением какого-либо другого факта, который употребляется сторонами исключительно для разрешения вопроса о выигрыше или проигрыше. Из всего этого вытекает, что договор пари дозволителен, если под ним не скрывается игра, но он запрещается, если содержание его безнравственно или причиной его является злой умысел. Договор же игры дозволителен, лишь когда он держится в пределах общественной забавы, т.е. когда мотив его -усиление и оживление деятельности, предпринятой с целью препровождения времени (а не возбуждение риска или желание выиграть), или когда мотив его, хотя и возбуждение риска, но ставки умеренны, сообразно с имущественными отношениями играю-щих»1.

По мнению Г. Дернбурга, игра есть «соглашение о выигрыше и проигрыше под противоположными условиями, ради удовлетворения страсти участников к игре; другими словами, это стремление, рискуя, получить прибыль и провести в таком занятии вре-мя»2. Определения пари ученый не приводит, отмечая лишь, что цель заключения пари — «подтверждение одного из противоположных мнений, разрешения спора»3.

Заслуживает внимания точка зрения А.В. Лебедева, который сформулировал понятие игры, а также ее основные и дополнительные признаки4.

Продолжая рассматривать вопрос о понятии и признаках игры, А.В. Лебедев полагает, что наиболее правильным и приемлемым словосочетанием, обозначающим соответствующее гражданско-

правовое явление, с учетом современного понима-

1 Виндшейд Б. Об обязательствах по римскому праву. -СПб., 1875. — С. 411 — 414.

2 Дернбург Г. Пандекты. Т. III. Обязательственное право. -М., 1900. — С. 341.

3 Там же. — С. 343.

4 Лебедев В.А. Понятие и признаки игры // Спорт: экономика,

право, управление. — 2007. — №1. — С. 32.

ния значения слова «азарт» будет является понятие «алеаторная игра» либо понятие «игра» без конкретизации ее прилагательным5. Завершая рассмотрение данной проблемы, автор приводит следующее определение игры:

Игра — основанное на риске соглашение, заключенное участниками игры между собой либо с организатором игры с целью получения одним или несколькими участниками выигрыша (денежной суммы или иных отчуждаемых объектов гражданских прав), предполагающее определение заранее неизвестного результата игры, зависящего от наступления (не-наступления) случайного, но установленного соглашением, обстоятельства, в процессе действий участников либо действий участников и организатора игры, но не порождающее полноценных гражданских прав и обязанностей в силу того, что они не пользуются судебной защитой, за исключением случаев, предусмотренных в законе6.

Прокопович Г.А. считает, «игра — деятельность, смысл и ценность которой заключены в ней самой, в самом процессе игры. Любые трудовые усилия всегда направлены на получение некоего результата: овеществленного или нематериального. В отличие от этого игра — деятельность непродуктивная: она не порождает результатов, которые обладали бы непосредственной ценностью для лиц, не участвующих в ней… Пари — это соглашение, на основе которого один из участников утверждает о наличии (в прошлом или будущем) определенного обстоятельства, а другой отрицает это, при этом выигрыш получает тот из спорящих, чей прогноз оказывается верным. После того как соглашение о пари заключено, выигравшая сторона определяется автоматически: в зависимости от того, наступило ли оспариваемое событие или нет. Если же для определения победителя требуется провести дополнительную процедуру — разыгрывание, т.е. последовательность определенных правилами действий (например, карточных ходов) участников, то это не пари, а азартная игра в узком смысле слова»7.

По утверждению П.А. Панкратова, под игрой следует понимать правоотношение, в силу которого «призвавший» организует и проводит розыгрыш призового фонда между «отозвавшимися», из чьих рисковых взносов складывается… призовой фонд… Пари является разновидностью игры, в которой наступление случайных выигрышных обстоятельств прогнозируется самим «отозвавшимся», но в сфере вопросов, заданных «призванным» лицом. Пари в виде «конфликта прогнозов» фактически представляет собой спор не между «призвавшим» и «отозвавшимися», а лишь между последними. «Призвавший» принимает ставки, варианты прогнозов и подводит итоги»8.

По мнению Н.П. Василевской, игра это обязательство, в силу которого организаторы обещают одному из участников получение определенного выигрыша, зависимого, с одной стороны, от случая, а с другой — от сноровки, ловкости, умения, способностей участников игры. В игре участники имеют воз-

5 Там же. — С. 32.

6 Лебедев В.А. Понятие и признаки игры // Спорт: экономика, право, управление. — 2007. — №1. — С. 33.

7 Гражданское право: Учебник / Под ред. В.В. Залесского, М.М. Рассолова. — М., 2002. — С. 625 — 627.

8 Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. Полутом II. — М., 2000. — С. 350.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

можность влиять на ее результаты. Иначе обстоит дело с пари. Пари — это обязательство, в котором одна из сторон утверждает, а другая отрицает наличие определенного обстоятельства. Само же обстоятельство наступает независимо от них: стороны лишь констатируют его наступление9.

В свою очередь, А. Ю. Кабалкин считает, что термин «игра» имеет несколько значений, и потому едва ли возможно выразить универсальное его понятие применительно к данным отношениям. Игрой признается обязательство, в силу которого организатор должен выдать награду выигравшему лицу, причем победа в игре зависит одновременно и от случая, и от способностей, ловкости и других качеств участника. Вследствие этого свойством игры является то, что участники могут влиять на ее результат. Пари также представляет собой обязательство, однако в отличие от игры его участники занимают диаметрально противоположные позиции по поводу существования определенного обстоятельства. Последнее может наступить независимо от волеизъявления участников пари либо уже наступило, но участники не знают существа обстоятельства или не предполагают, что оно возникло10.

Заслуживает внимания и позиция О.В. Сгибневой, которая считает, что игра — это договор, в силу которого его участники обещают одному из них определенный выигрыш, который зависит от степени ловкости участников, их комбинационных способностей либо в той или иной мере от случая. Особенностью игры является возможность участием в процессе игры воздействовать на ее результат. При пари такая возможность исключается, так как предполагается, что из заключивших соглашение сторон одна утверждает, а другая отрицает наличие определенного обстоятельства, происходящего независимо от них. Следовательно, при пари исключается участие сторон в наступлении этих обстоятельств и предполагается только проверка фактов11.

К.Д. Кавелин полагает, что «…игра — это соглашение, единственным основанием которого является возможность приобретения кем-либо из участников имущественной выгоды (выигрыша) за счет другого при наступлении определенных правилами случайных условий… Пари — это соглашение, на основе которого один из участников утверждает о наличии (в прошлом или будущем) определенного обстоятельства, а другой отрицает это, при этом выигрыш получает тот из спорящих, чей прогноз оказывается верным»12.

Особого внимания заслуживает точка зрения Т.В. Сойфер, согласно которой предлагается разграничивать понятия игры и пари в зависимости от того существует ли возможность влияния участников на наступление условий выигрыша или проигрыша. Так, по мнению Т.В. Сойфер особенностью игры является то, что участники могут повлиять на ее результат (например, при игре в рулетку игрок самостоятельно решает на какое поле ему поставить

9 Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 2. — М., 1997. — С. 690.

11 Гражданское право России. Ч. 2. Обязательственное право. — М., 1997. — С. 625.

12 Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. — М., 2003. — С. 822.

фишки, а при игре в преферанс — сколько взяток ему заказывать). Обстоятельство же, являющееся предметом спора в пари, «наступает независимо от воли участников, либо уже наступило, но участники не знают существа обстоятельства или не предпо-

лагают, что оно уж возникло»13.

Казалось бы, что с этой позицией нельзя не согласиться, однако, по справедливому замечанию, В.А. Белова, критерий возможности влияния участников на наступление выигрыша или проигрыша применим не ко всем играм и пари. В качестве исключения из правила, им приводятся такие игры, как: лото, рулетка и игра в кости. И наоборот, автор указывает на пари, всецело зависящие от возможностей и способностей участников: кто дольше простоит на одной ноге, кто выше прыгнет и т.п14. Сравнение этих определений позволило В.А. Белову выделить признаки игр и пари. В качестве которых, он рассматривает:

1. Совершение сделки игры или пари само по себе не порождает прав и обязанностей его участников и организатора.

2. Возникновение прав и обязанностей поставлено участниками сделки в зависимость от отлагательного условия, которое неизбежно либо наступит, либо не наступит, но достоверно предсказать в момент совершения сделки, что именно (наступление или ненаступление) произойдет в действительности, невозможно.

3. Основанием участия в игре или пари является возложение одинакового с собственным риска неблагоприятного исхода игры (разрешения пари) на контрагента.

4. Мотивом участия в игре или пари является обогащение либо удовлетворение личных неимущественных потребностей.

5. Участие в игре или пари не приводит к оптимизации распределения хозяйственных, предпринимательских и коммерческих рисков их участников.

Таким образом, игры и пари, по мнению В.А. Белова, представляют собой договоры о возникновении прав и обязанностей, заключенные с целью обогащения либо удовлетворения личных неимущественных потребностей участников под отлагательным условием, которым выступает реализация риска исхода игры (разрешения спора)15.

А. М. Эрделевский характеризуя понятия «игра» и «пари» считает, что первое из указанных понятий шире второго и полностью охватывает его, то есть любое пари является игрой, но не любая игра представляет собой пари. Как результат игры, так и результат пари никогда не известен заранее (именно этим определяется рисковый характер о выигрыше). Однако если в случае пари его исход зависит от наступления определенного события, то есть явления, не зависящего от действий участников пари, то исход игры в узком смысле слова является результатом действий участников игры16.

13 Гражданское право: Учебник. Ч. 2. Обязательственное право / Под ред. В.В. Залесского. — М., 1998. — С. 603.

14 Белов В.А. Игра и пари как институты гражданского права // Законодательство. — 1999. — №9. — С. 16.

15 Белов В.А. Игра и пари как институты гражданского права // Законодательство. — 1999. — №9. — С. 17.

16 Эрделевский А.М. Новое в законодательстве об играх и

пари // Материал подготовлен для СПС Консультант Плюс,

Таким образом, А.М. Эрделевский отмечает, что договор об игре в широком смысле слова (включая пари, лотерею, тотализатор и т.д.) — это основанное на риске соглашение ее участников о получении одним или несколькими из них выигрыша в зависимости от наступления неизвестного заранее результата игры. Игра в узком смысле слова — это совокупность действий ее участников и организаторов. После заключения соглашения об игре в узком смысле слова должны последовать действия участников игры, которыми будет обусловлен наступивший результат (судьба выигрыша). Действия же участников пари исчерпываются заключением соглашения о выигрыше. Судьбу выигрыша определяет наступившее после заключения такого соглашения событие, не зависящее от воли и действий участников пари.

В юридической литературе было высказано и противоположное мнение. Так, М.Ю. Неруш, считает, что понятия об игре и пари относятся как видовое и родовое, а всякая игра представляет собой разновидность пари, причем, различные игры вычленяются в качестве таковых по различным критериям, будь то намерение сторон, влияние случайности и

т.д17.

Как видим, в науке гражданского права до сих пор нет единого мнения относительно содержания понятий игра и пари. Отсутствует и универсальный критерий, позволяющий дифференцировать указанные понятия. Между тем их нужно различать не только потому, что каждое явление, отраженное в соответствующем понятии, обладает определенным, только ему присущим содержанием, но и главным образом потому, что они имеют различное не только смысловое, но и юридическое значение. На наш взгляд, в качестве критерия для разграничения исследуемых понятий может служить характер действий участников после заключения между ними или между ними и организатором соглашения о проведении игр и пари. Если действия участников активные (игрок совершает набор обязательных операции), то мы имеем дело с игрой. В этой связи следует согласиться с мнением В.А. Запорощенко, рассматривающего игру, как совокупность действий, цель которых — выявить победителя18. В случае если, действия участников пассивные, то мы имеем дело с пари. Другими словами, обстоятельство, в отношении которого возник спор в пари, носит объективный характер, и наступление его не должно быть связано с действиями сторон.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

Полагаем, что такое разграничение игр и пари позволит охватить все возможные их модификации, в том числе и те, где в основу положены физическое и/или интеллектуальное состязание, случай, получение имущественной выгоды или приятное времяпрепровождение.

Список литературы:

1. Белов В.А. Игра и пари как институты гражданского права // Законодательство. — 1999. — №9. — С. 16.

2. Виндшейд Б. Об обязательствах по римскому праву. — СПб., 1875. — С. 411 — 414.

17 Неруш М.Ю. Игры и пари (гражданско-правовой и криминалистический аспекты): Дис… канд. юрид. наук. — М., 2003. -С. 9.

3. Гражданское право России. Ч. 2. Обязательственное право. — М., 1997. — С. 625.

4. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 2. — М., 1997. — С. 690.

5. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. — М., 2003. — С. 822.

6. Гражданское право: Учебник / Под ред. В.В. Залесского, М. М. Рассолова. — М., 2002. — С. 625 — 627.

7. Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. Полутом II. — М., 2000. — С. 350.

8. Гражданское право: Учебник. Ч. 2. Обязательственное право / Под ред. В.В. Залесского. — М., 1998. — С. 603.

9. Дернбург Г. Пандекты. Т. III. Обязательственное право. — М., 1900. — С. 341.

12. Лебедев В.А. Понятие и признаки игры // Спорт: экономика, право, управление. — 2007. — №1. -С. 32.

13. Неруш М.Ю. Игры и пари (гражданско-правовой и криминалистический аспекты): Дис… канд. юрид. наук. — М., 2003. — С. 9.

14. Эрделевский А. М. Новое в законодательстве об играх и пари // Материал подготовлен для СПС Консультант Плюс, 2007.

РЕЦЕНЗИЯ

Статья О.В. Коваленко представляет собой самостоятельное научное исследование, имеющее существенное теоретическое и практическое значение и посвящено актуальной для современного права проблеме гражданско-правового регулирования игр и пари.

В последнее время представители науки гражданского права весьма активно занимаются разработкой данных проблем. Однако, несмотря на многочисленные публикации, многие аспекты организации и проведения игр и пари, требующие специального урегулирования, остаются неразработанными.

Вопросы соотношения понятий «игра» и «пари», в настоящее время приобретают особое значение, от их разрешения во многом зависит эффективность правоприменительной практики, которая к настоящему моменту остается достаточно противоречивой и порождает возможность неоднозначного толкования содержащихся в нормах права требований. В связи с этим, ценным для теории практики являются предложенный автором критерий для разграничения исследуемых понятий.

Статья отвечает предъявляемым требованиям, содержит актуальность, новизну, а так же научную и практическую значимость. Может быть рекомендована к печати в научном журнале.

Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор С.В. Тычинин

Институт игр и пари пока мало исследован в науке российского гражданского права, судебная практика его применения незначительна.

Согласно п.1 ст.1063 ГК отношения между организаторами и участниками игр основаны на договоре.

Договор об игре — это основанное на риске соглашение ее участников о получении одним или несколькими из них выигрыша в зависимости от наступления неизвестного заранее результата игры.

В большинстве случаев договор формулируется как реальный, т.е. считается заключенным с момента, когда игроки сделали свои ставки, сформировали свой призовой фонд (иначе «банк»). Такая конструкция удобна организатору игр, поскольку в случае выигрыша ему не нужно понуждать проигравшего к уплате долга. Однако ничто не препятствует и заключению консенсуального договора о проведении игр или пари, если это позволяют правила соответствующей игры.

Возможность договора о проведении игр обусловлена тем, что имущественному представлению одной стороны (ставке игрока) корреспондирует встречное предоставление шансов на выигрыш со стороны организатора игры. Разумеется, вероятность выигрыша не всегда воплощается в действительность. Но и она обладает определенной ценностью, равной математическому ожиданию выигрыша, может быть исчислена в денежном выражении и, следовательно, также носит имущественный характер.

Договор о проведении игр и пари в зависимости от содержания может быть как односторонне-, так и двусторонне-обязывающим. Пари оформляется односторонними договорами, в которых обязанность (по выплате выигрыша) лежит только на одной стороне — организаторе пари (букмекере или устроителе тотализатора). Собственно азартные игры предполагают наличие встречных обязанностей у всех сторон соглашения, т.е. опосредуются синаллагматическими договорами.

Сделки из игр и пари относятся к так называемым рисковым сделкам. В дореволюционном законодательстве их называли договорами «о неверном и случайном». В них предметом сделки является не определенная выгода, а вероятность получения или потери выгоды. Эта вероятность — шанс на выигрыш — зависит от событий, наступление которых должно быть неизвестно сторонам договора. Принципиально важно здесь, что «невозможно существование шансов на выигрыш или потерю для одной из сторон без соответствующих и противоположных шансов для другой стороны».

В рассматриваемых сделках наступление или ненаступление условия составляет основную цель и главное содержание договора. В то же время к играм и пари применимо правило о том, что если наступлению условия недобросовестно содействовала или препятствовала одна из сторон, которой это выгодно, то условие считается соответственно ненаступившим или наступившим. Гражданский кодекс РФ. — М.: Юристъ, 2002. — Ст. 157.

Поскольку договор о проведении игр и пари является условной сделкой под отлагательным условием, именно наступление условия, предусмотренного договором, и дает начало соответствующему обязательству.

Следовательно, обязательство по выплате выигрыша возникает на основе сложного юридического состава, который включает два юридических факта: сам договор и наступившее условие. В играх это условие (победа одного из игроков) реализуется путем совершения последовательности односторонних действий игроков (например, ходов в карточных играх). Вероятно, этим и объясняется то, что игры и пари традиционно изучаются в ряду обязательств из односторонних действий.

По мнению ряда юристов, предложение о заключении договора об участии в игре адресовано неопределенному кругу лиц и является публичной офертой.

Представляется, что регулирование договора о проведении игр и пари указанными статьями (1062 и 1063 ГК) никак не мешает признать его публичным. И в постановлении Федерального арбитражного суда Центрального округа от 30.09.99 (Дело № А14-983/99-С1), касающегося содержания игровых автоматов, указано, «что гражданское законодательство относит деятельность по содержанию игровых автоматов к совершению сделок с гражданами на основании публичного договора». А залы игровых автоматов относятся наряду с казино, тотализаторами, букмекерскими конторами к игорным заведениям, деятельность которых регулируется гражданским законодательством.

В то же время этот договор в большинстве случаев является договором присоединения (ст. 428 ГК).

Обязательства из договоров о проведении игр или пари в большинстве случаев носят натуральный характер. Натуральными называются обязательства, лишенные исковой защиты, т.е. такие, в которых права кредитора защищаются не собственным иском, а отказом в удовлетворении иска должника. Исполнение по натуральному обязательству не считается исполнением недолжного и может быть удержано кредитором.

В обязательствах, связанных с проведением игр и пари, выигравшая сторона, по общему правилу, не может потребовать уплаты выигрыша через суд. Об этом говорит ст.1062 ГК, лишающая требования, основанные на играх и пари, судебной защиты. Но если должник добровольно заплатит свой долг, а впоследствии потребует возврата уплаченного, ему также (на основании ст.1062 ГК) должно быть отказано в иске. Следовательно, за кредитором будет признано право на удержание выигрыша. Но только этим и ограничивается закон в регулировании натуральных обязательств.

Полноценные, юридически значимые (т.е. снабженные исковой защитой) обязательства возникают из договоров о проведении игр или пари лишь в случаях, прямо предусмотренных законом. К ним относятся обязательства, возникающие из разрешенных государством (лицензионных) азартных игр или пари (ст.1063 ГК). Также исковой защитой пользуются требования лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари (ст.1062 ГК). Во всех остальных случаях договоры об играх или пари порождают лишь натуральные обязательства, лишенные судебной защиты.

Сторонами договора о проведении игры или пари являются организатор (как правило, предприниматель) и участник (игрок). Строго говоря, в каждом договоре о проведении игры или пари всегда участвуют два игрока независимо от того, сколько лиц принимает участие в самом процессе игры. Так, при игре в рулетку за игровым столом обычно присутствуют несколько (иногда до полутора десятка) человек. Но каждый из них связан договором лишь с казино, организующим игру. Действия по заключению и исполнению договора осуществляет от имени казино его работник — крупье. Никаких взаимных обязательств игроков (кроме обязательств организатора игры) друг перед другом правила азартных игр обычно не предусматривают. Именно поэтому договор о проведении игр или пари всегда заключается с участием игрока особого рода — организатора игры (п.1 ст.1063 ГК).

В соответствии с п.1 ст.1062 ГК организатором азартной игры или пари может выступать Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, а также предприниматели, получившие от уполномоченного государственного или муниципального органа соответствующую лицензию. Игроком (участником пари) может быть любое дееспособное физическое лицо.

В большинстве случаев организатор участвует в игре или пари на равных с остальными игроками, т.е. так же, как и они, рискует проиграть. Термин «организатор игры или пари» говорит не об особом положении этого лица в обязательстве из договора, а о специфике его предпринимательской деятельности. В отличие от обычного игрока организатор вправе содержать игорное заведение (казино, тотализатор, букмекерскую контору, зал игровых автоматов и т.п.) и заниматься игорным бизнесом. Любая деятельность по организации игр или пари, осуществляемая частными лицами, подлежит обязательному лицензированию.

Предметом договора о проведении игр или пари является выигрыш, а точнее возможность (шансы) его получения. Как указано в определении Конституционного суда РФ от 05.07.2001 № 162-О, «понятие «выигрыш» не имеет специфического правового содержания, которое отличалось бы от общепринятого (выигрыш — это то, что приобретается в результате успешного участия в игре), а потому не нуждается в специальном разъяснении законодателя». Эрделевский А. Игры и пари // Российская юстиция. — 2007. — № 8. — С. 14. Выигрыш должен быть выплачен в размере и форме, указанных в условиях проведения игр. Если было объявлено, например, что выигрыш выплачивается в денежной форме, то он не может быть заменен без согласия участника игр ценным подарком.

Одним из условий действительности сделки является облечение воли субъектов, совершающих сделку, в требуемую законом форму. Договор об игре или пари заключается: а) путем прямого волеизъявления как в устной, так и в письменной форме, которая может состоять в передаче лотерейного билета, квитанции или каких-либо других документов, б) путем совершения конклюдентных действий, т.е. таких действий, из которых можно сделать вывод, заключить (concludere), что лицо желает совершить сделку. В каждом конкретном случае порядок заключения договора определяется организаторами самостоятельно в правилах проведения игр. Однако предложение о заключении договора должно содержать существенные условия, которые определены п.3 ст.1063 ГК. К таким условиям относятся: срок проведения игры, порядок определения выигрыша, размер выигрыша, правила игры. При отсутствии какого-либо из этих условий сделанное предложение не может рассматриваться как оферта.

Сумма, которой игрок рискует ради выигрыша, является ценой данного договора и чаще всего именуется ставкой. Как считает И.В. Елисеев, к числу существенных условий договора она не относится и, значит, может определяться по правилам ст.424 ГК (27). В ст.1063 ГК РФ среди существенных условий договора цена не названа. Тем не менее думается, что цену договора о проведении игр или пари следует отнести к существенным условиям, ведь пока игрок не поставит ставку, т.е. не определит цену договора, договор не может считаться заключенным. Иными словами, в силу реальности данного договора (по общему правилу), к началу игры цена договора (ставка) является определенной сторонами. При консенсуальном договоре цена имеет природу существенного условия и должна быть согласована сторонами.

Существенное значение имеет срок договора о проведении игр или пари. Если он сторонами не согласован, договор считается незаключенным. Однако существенный характер имеет лишь срок проведения игры или пари, но не выплаты выигрыша. Последний может быть и не согласован сторонами и в этом случае он равен 10 дням с момента подведения итогов игр (п.4 ст.1063 ГК). В большинстве случаев срок проведения той или иной игры или пари обусловлен их характером. Так, договорившись об игре в рулетку, стороны автоматически соглашаются с тем, что игра начнется немедленно по окончании ставок и закончится, когда остановится колесо рулетки. Таким образом, согласовывая предмет договора, стороны часто предопределяют и его срок.

Содержание договора о проведении игр или пари образуют корреспондирующие права и обязанности сторон. Их объем различен в зависимости от того, идет ли речь об организации азартной игры или о проведении пари.

Основными обязанностями организатора пари являются: определение выигравшего в споре, подсчет причитающегося ему выигрыша и выплата последнего. Если же сбылся прогноз самого организатора, он вправе обратить в свою собственность ставку, сделанную проигравшим игроком. Поскольку договор о проведении пари является реальным и односторонним, игрок не несет никаких обязанностей перед организатором. В случае победы игрок вправе требовать выплаты ему выигрыша в тех размере и форме (денежной или натуральной), которые были предусмотрены правилами пари.

Для определения победителя азартной игры (в узком смысле слова) необходимо с участием игрока произвести розыгрыш призового фонда. Соответственно обязанностью обеих сторон договора является совершение необходимых для этого фактических действий. При этом обе стороны обязаны играть по согласованным правилам, утвержденным администрацией игорного заведения. В противном случае следует считать, что нарушитель правил игры своими действиями недобросовестно содействовал (или наоборот, препятствовал) наступлению условия сделки (условия определения победителя). Из этого должно следовать, что нарушивший правила проигрывает игру, а весь выигрыш получает его соперник. На практике так происходит не всегда. Например, при игре в покер в казино игрокам запрещается смотреть в чужие карты. Однако при подобном нарушении правил игроку могут лишь сделать замечание, но ставка его при условии, что она выиграла, будет оплачена.

Если в игре побеждает участник, а не организатор, возникает обязательство последнего по выплате ему выигрыша, аналогичное обязательству из пари. И напротив, если участник проигрывает, организатор игры приобретает его ставку.

1. Термин «игры», используемый в гл. 58 ГК, не означает, разумеется, что в данной главе имеются в виду все разновидности игр (включая детские, спортивные, компьютерные и т.п.). Обозначаемое им понятие гораздо уже.

Под играми, проведение которых специально регламентируется правовыми нормами, понимаются не всякие игры, а только азартные игры с имущественным характером возможного выигрыша. Именно игры этой категории имеются в виду в гл. 58 ГК «Проведение игр и пари».

2. Азартная игра – это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Ключевые слова здесь – «основанные на риске»: исход игры зависит от случайности (расположения карт в колоде, поворота игральных костей, движения шарика в рулетке и т.п.), непредсказуем.

Пари определяется законом как разновидность азартной игры: пари – азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

В частности, к проведению пари относят деятельность букмекерских контор (букмекер заключает пари с участниками) и тотализаторов (организатор тотализатора лишь организует заключение пари между участниками и осуществление расчетов, взимая комиссионные, однако сам в пари не участвует).

3. Традиционное отношение права к азартным играм – в основном негативное. Однако даже в странах, где азартные игры сурово преследуются, они продолжают существовать, уходя «в тень». В связи с этим разумное общество признает необходимость удовлетворения потребности людей в риске и азарте: оно допускает организацию и проведение азартных игр в известных пределах и формах (например, лотереи) или на определенных территориях. Многие страны стремятся создать игорные зоны (наподобие американского Лас-Вегаса). Так, в России игорные зоны могут создаваться в Республике Крым, Алтайском, Краснодарском и Приморском краях, Калининградской области. Только в этих зонах допускается деятельность казино и залов игровых автоматов. На остальной территории России азартные игры могут организованно проводиться только в форме лотерей, тотализаторов и пари, заключаемых лицензированными букмекерскими конторами.

4. Говоря о правовом регулировании проведения игр и пари в России, помимо гл. 58 ГК следует назвать Закон о регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и Закон о лотереях.

Нормы гл. 58 ГК – наиболее общие и универсальные. Они не устанавливают никаких запретов или ограничений и построены скорее по принципу «от противного». Играть в карты на деньги или заключать пари с имущественным выигрышем в России не возбраняется. Всех желающих, однако, сразу предупреждают: по общему правилу требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите (п. 1 ст. 1062 ГК). Взыскать карточный долг в судебном порядке, таким образом, не получится.

Из данного правила установлен ряд исключений. Подлежат судебной защите:

• требования лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари (п. 1 ст. 1062 ГК);
• требования лиц, выигравших в лотерее, тотализаторе или иных играх, о выплате выигрыша и возмещении убытков при нарушении договора со стороны организатора (п. 5 ст. 1063 ГК);
• требования участников игр о возмещении реального ущерба, вызванного отказом организатора игр от их проведения в установленный срок (при отмене игр или переносе их срока);
• требования по рисковым сделкам с участием биржевых игроков, банков и профессиональных участников рынка ценных бумаг (п. 2 ст. 1062 ГК).

В первых трех случаях речь идет о защите слабой стороны соответствующих отношений (игрока) от злоупотреблений со стороны сильной (организатора игр). Четвертое исключение позволяет играть на бирже или на рынке ценных бумаг по правилам, установленным специальным законодательством, не лишаясь судебной защиты. Участники этой игры – как правило, организации, имеющие соответствующую лицензию: для получения судебной защиты хотя бы одна сторона сделки должна быть такого рода специальным субъектом. Что касается обычных граждан, пытающихся принять участие в биржевой игре или ее подобии, их требования по общему правилу подлежат судебной защите только при условии заключения соответствующих сделок на бирже. Таким образом, обычное пари между физическими лицами, внешне похожее на игру на бирже или на рынке ценных бумаг (например, в отношении курса доллара или стоимости акций), не порождает требований, подлежащих судебной защите.

5. Благодаря общему характеру норм гл. 58 ГК их действие распространяется не только на случаи организованного проведения азартных игр, но и на все прочие, с участием любых субъектов и происходящие в любой обстановке (пари с коллегой по работе, игра в карты на деньги с попутчиками в купе поезда и т.п.). Специальные же нормы, посвященные азартным играм, предусматривают и специальные требования к субъектам соответствующих правоотношений.

Так, участник азартной игры определен как физическое лицо, достигшее возраста 18 лет.

Организатор азартной игры – это юридическое лицо, получившее либо разрешение на деятельность по организации и проведению азартных игр (например, открытие казино или зала игровых автоматов) на территории игорной зоны, либо лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Букмекерские конторы и тотализаторы при наличии лицензии могут осуществлять свою деятельность и вне специальных игорных зон.

Отдельные нормы действуют в отношении лотерей. В настоящее время в России запрещены все частные, региональные государственные и муниципальные лотереи. С 1 июля 2014 г. возможно проведение только всероссийских государственных и международных лотерей. Организатором лотереи выступает федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ в установленном порядке на проведение лотереи. Для проведения лотереи организатор лотереи привлекает на конкурсной основе юридическое лицо – оператора лотереи.

Согласно п. 1 ст. 1063 ГК отношения между организаторами основанных на риске игр и участниками таких игр, а также между операторами лотерей и участниками лотерей регулируются законами и основаны на договоре.

Договор между участником и организатором игр (оператором лотереи) имеет специфическую особенность: будучи заключенным, он не порождает сразу же основного обязательства, ради которого заключается (о выплате выигрыша). Покупка лотерейного билета или сделанная в казино ставка не дают права требовать выплаты выигрыша. Более того, вероятность возникновения права на выигрыш достаточно мала.

Право на выигрыш возникает только при наступлении определенных условий, установленных договором. Соответственно, такой договор можно квалифицировать как сделку, совершенную под отлагательным условием (п. 1 ст. 157 ГК). Впрочем, данное утверждение небесспорно: есть, например, мнение, что в действительности это обязательства из односторонних действий наподобие публичного обещания награды. В законе, однако, речь идет именно о договоре (см., например, п. 2 ст. 1063 ГК); «договор между оператором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом» (п. 1 ст. 2 Закона о лотереях).

Форма такого договора может быть различной. Помимо документа в бумажном или электронном виде (квитанция, билет, электронный лотерейный билет и др.) о заключении договора может свидетельствовать совершение конклюдентных действий (в том числе в сети «Интернет»): от опускания монеты в приемник игрового автомата до заполнения форм на лотерейном сайте.

Договор между участником и организатором игр (лотерей) всегда носит алеаторный (рисковый) характер, поскольку выигрыш или проигрыш зависят от случайных факторов, которые стороны не контролируют.

Данный договор – возмездный, так как участники игр вносят плату за участие в них в виде ставок, цены лотерейного билета и т.п. (На всевозможные розыгрыши призов, например, между покупателями магазина, нормы о лотереях с 1 июля 2014 г. не распространяются.)

Преимущественно этот договор можно квалифицировать как реальный (до момента, когда сделана ставка или куплен лотерейный билет, стороны вряд ли могут требовать исполнения). Хотя условия игры или лотереи могут предусматривать и заключение консенсуального договора, однако требовать его исполнения в судебном порядке сможет только одна сторона (участник игр) и только в ограниченном числе случаев (в частности, согласно п. 5 ст. 1063 ГК).

В зависимости от вида игр договор может быть односторонне обязывающим (лотерея, ставка в букмекерской конторе и т.п.) либо двусторонне обязывающим (например, при карточной игре, когда стороны обязуются придерживаться определенных правил).

В абсолютном большинстве своих разновидностей данный договор является договором присоединения (ст. 428 ГК). Приобретая лотерейный билет или делая ставку в букмекерской конторе, игрок принимает стандартные условия договора.

В соответствии с п. 3 ст. 1063 ГК предложение о заключении договора между участником и организатором игр (оператором лотереи) должно включать условия:

• о сроке проведения игр;
• о порядке определения выигрыша;
• о размере выигрыша.

Эти условия можно считать существенными для данного вида договора. Срок выплаты выигрыша существенным условием не является: если данный срок не указан, выплата производится не позднее 10 дней с момента определения результатов игр (п. 4 ст. 1063 ГК), если законом не установлен иной срок. Иные сроки установлены, например, для лотерей: в зависимости от вида лотереи и размера выигрыша они варьируются от «в момент определения выигрышного лотерейного билета» до «не позднее чем в 30-дневный срок после проведения соответствующего тиража или предъявления выигрышного лотерейного билета».

Требование участника игр о выплате выигрыша и возмещении убытков, вызванных неисполнением организатором игр или оператором лотереи обязанности выплатить выигрыш, входит в число установленных законом исключений, подлежащих судебной защите (п. 5 ст. 1063 ГК).

Если же игры не состоялись или срок их проведения был изменен, участник игр также может требовать возмещения убытков, но только в части понесенного реального ущерба. Взыскание упущенной выгоды в виде неполученного выигрыша в данной ситуации невозможно, поскольку обязанность по выплате выигрыша у организатора игр не может возникнуть без их проведения.