Субкомиссия

Как правило, поручение, данное комитентом, комиссионер выполняет самостоятельно. Вместе с тем в некоторых случаях комитент пользуется услугами третьих лиц — субкомиссионеров, если только в договоре комиссии не содержится запрет на заключение субкомиссионных договоров.

Комиссионер вправе в целях исполнения договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом (п. 1 ст. 994 ГК РФ).

При этом отношения между комиссионером и субкомиссионером будут строиться по тем же принципам, что и отношения комитента и комиссионера. Это означает, что комиссионер для субкомиссионера станет комитентом, а субкомиссионер, в свою очередь, приобретет права и обязанности комиссионера. Но ответственным перед комитентом за действия субкомиссионера останется комиссионер.

Как и комиссионер, субкомиссионер вправе получать вознаграждение за свои услуги, а выполнив свои обязанности, субкомиссионер также должен составить отчет. Следовательно, субкомиссионер отчитывается перед комиссионером, а тот в свою очередь перед комитентом.

Комиссионер же обязан выплатить вознаграждение субкомиссионеру (ст. 991 ГК РФ), обеспечить его средствами для исполнения комиссионного поручения (ст. 1001 ГК РФ), принять исполненное по договору субкомиссии (ст. 1000 ГК РФ).

Обратите внимание: некоторые положения о договоре комиссии неприменимы к договору субкомиссии. Так, вещи, поступившие комиссионеру от комитента или приобретенные для него, являются собственностью комитента (ст. 996 ГК РФ). Отношения между комиссионером и субкомиссионером строятся по тем же принципам, что и отношения комитента и комиссионера, в то же время право собственности на товары не переходит от комитента к комиссионеру. Поэтому в случае заключения договора субкомиссии товар остается собственностью комитента.

Следует учитывать, что по общему правилу до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером (п. 2 ст. 994 ГК РФ). Однако это норма носит диспозитивный характер, и стороны вправе согласовать право комитента взаимодействовать с субкомиссионером по вопросам и в порядке, установленным договором.

Договор субкомиссии прекращается по тем же основаниям, что и договор комиссии (ст. 1002 ГК РФ).

Договор комиссии относится к числу договоров, опосредующих предоставление юридических услуг. С его помощью оформляются, главным образом, отношения торгового посредничества, т.е. заключаются сделки по реализации имущества, не принадлежащего самому комиссионеру. Участие профессионального торгового посредника (комиссионера) избавляет как продавца (изготовителя), так и покупателя (потребителя) товара от многих забот: по подысканию контрагентов, оформлению и исполнению заключенных с ними сделок и т.п. Необходимость такого договора с посредником очевидна, например, в области внешнеторговых отношений, где изготовитель (экспортер) товара либо его потребитель (импортер) чаще всего имеют дело с иностранными контрагентами на зарубежном рынке через посредство комиссионеров.

Договор комиссии, как и договор поручения, предназначен урегулировать отношения по оказанию посреднических услуг. Основное различие между этими договорами состоит в том, что договор поручения является договором о представительстве (поверенный действует от имени доверителя на основании доверенности), а договор комиссии отношений представительства не порождает (так как комиссионер действует хотя и в интересах комитента, но от собственного имени). По сделке, совершенной комиссионером с третьими лицами, права и обязанности приобретает сам комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Таким образом, хотя участники комиссионного правоотношения связаны единым обязательством, в нем различают внутренние и внешние отношения. Внутренние отношения комитента и комиссионера напоминают отношения между доверителем и поверенным в договоре поручения. Во внешних отношениях комиссионер действует от собственного имени, как если бы ему принадлежали осуществляемые права (например, право собственности на переданную ему по договору комиссии вещь, которую он продает покупателю по договору купли-продажи).

Понятие договора комиссии. По договору комиссии комиссионер обязуется совершить по поручению комитента за вознаграждение от собственного имени, но за счет комитента одну или несколько сделок (при этом права и обязанности возникают у комиссионера), а комитент обязуется принять от комиссионера все исполненное и уплатить ему вознаграждение.

Правовое регулирование договора комиссии. Нормы, регулирующие отношения, возникающие из договора комиссии, закреплены в главе 51 ГК РФ. Нормы, регулирующие различные виды комиссионных договоров, содержатся в таких законах, как Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», Закон РФ от 20.02.1992 № 2383—1 «О товарных биржах и биржевой торговле» и др. Ряд подзаконных актов устанавливает специальные правила для отдельных договоров комиссии и для совершения отдельных комиссионных сделок.

Правовая характеристика договора комиссии. Договор комиссии является консенсуальным, возмездным, взаимным.

Существенные условия договора комиссии. К условиям, при отсутствии которых договор комиссии признается незаключенным, относятся положения о его предмете.

Предмет договора комиссии. Предметом договора комиссии является услуга по совершению от своего имени, но за счет комитента одной или нескольких сделок (т.е. посредническая услуга).

В отличие от договора поручения, в котором на поверенного может возлагаться совершение любых юридических действий, предмет договора комиссии отличается большей целенаправленностью. Здесь комиссионер обязывается к совершению одной или нескольких сделок, обычно по купле-продаже имущества комитента.

Срок договора комиссии. Сроком действия договора комиссии является период времени, в течение которого комиссионер должен исполнить все обязанности по договору. Этот срок включает:

• срок совершения сделки комиссионером;
• отчет комиссионера.

Срок не является существенным условием договора комиссии: он может быть определен в нем, а может и не указываться.

Цена договора комиссии. Цена в договоре комиссии понимается как комиссионное вознаграждение. Определяется оно соглашением сторон, как правило, в виде процента от суммы совершенной комиссионером сделки.

Если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, то оно уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Помимо основной цены может быть предусмотрено дополнительное вознаграждение, которое выплачивается комиссионеру в случае принятия им на себя особого ручательства за третье лицо (делькредере). На условиях делькредере обычно даются поручения по реализации товаров на внешних рынках в целях уменьшения предпринимательского риска. При этом комиссионер несет ответственность за любое нарушение со стороны третьего лица, за исключением случаев, когда такое нарушение обусловлено поведением комитента.

Стороны договора комиссии. Сторонами в договоре комиссии выступают комиссионер и комитент.

Комитентом является гражданин (полностью дееспособный) или организация, в интересах которых совершаются сделки по приобретению или продаже принадлежащего им имущества.

Комиссионером могут быть как полностью дееспособные физические лица, так и юридические лица.

Как правило, поручение, данное комитентом, комиссионер выполняет самостоятельно. Однако в некоторых случаях торговые предприятия-посредники, реализующие или приобретающие товары для клиентов, прибегают к услугам вторых посредников — субкомиссионеров. В силу ст. 994 ГК РФ комиссионеру предоставлено право в целях исполнения комиссионного обязательства заключать договор субкомиссии с другим лицом, если только сам договор не содержит прямого запрета на этот счет. По существу, речь здесь идет о частном случае возложения исполнения обязательства на третье лицо (п. 1 ст. 313 ГК РФ). По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента.

При этом ответственным за исполнение договора перед комитентом все равно остается комиссионер, а комитент без его согласия не вправе вступать в отношения с субкомиссионером (если только такая возможность прямо не предусмотрена договором комиссии).

Этот запрет — следствие того, что во внешних правоотношениях комиссионер действует от своего имени, как если бы осуществляемые права принадлежали ему самому, однако соглашением сторон, зафиксированным в договоре комиссии, может быть установлен иной порядок отношений между комитентом, комиссионером и субкомиссионером. Ведь возможна ситуация, когда таких взаимоотношений не избежать, например приобретенный субкомиссионером товар отгружается продавцом непосредственно в адрес комитента. Если такие условия могут возникнуть, они должны быть предусмотрены договором субкомиссии или дополнительным соглашением к нему. Последовательность действий сторон в этом случае такова:

• комитент предоставляет комиссионеру письмо с указанием адреса, по которому должен быть отгружен товар;
• комиссионер предоставляет аналогичное письмо субкомиссионеру;
• субкомиссионер дает соответствующее распоряжение поставщику товара.

Форма договора комиссии. В настоящее время в законе не содержится специальных правил о форме договора комиссии. Применению подлежат общие правила о форме совершения сделок (статьи 158—165 ГК РФ). Обычно договор комиссии заключается в письменной форме.

Обязанности комиссионера по договору комиссии.

Комиссионер по договору комиссии обязан:

1. Заключить обусловленную договором сделку в точном соответствии с указаниями комитента и на наиболее выгодных для него условиях.

При отсутствии в договоре комиссии таких указаний комиссионер обязан заключить договор в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Получив от комитента сведения и указания о тех условиях, которые тот считает выгодными, комиссионер обязан принять меры к заключению сделки на наиболее выгодных для комитента условиях. Если комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между ними поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 992 ГК РФ).

Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если:

• по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента;
• комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос.

Однако за комиссионером сохраняется обязанность уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только такое уведомление стало возможным.

Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. Тогда комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором комиссии (п. 1 ст. 995 ГК РФ).

При неисполнении третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, последний обязан немедленно сообщить об этом комитенту и по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования. Комиссионер не отвечает за неисполнение третьим лицом сделки, кроме случаев, когда:

• комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица (например, при заключении им сделки с юридическим лицом, находящимся в процессе ликвидации или признанным неплатежеспособным (банкротом));
• комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

Если комиссионер продал имущество по цене ниже согласованной с комитентом и не докажет, что: 1) у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и 2) продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки, то комитент приобретает право требовать применения меры ответственности (возмещение разницы между ценой, предусмотренной договором комиссии и ценой заключенного комиссионером договора).

Если же комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом и не сообщил, что принимает разницу в ценах на свой счет, комитент вправе отказаться от принятия покупки, заявив об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом (пп. 2, 3 ст. 995 ГК РФ).

2. Обеспечивать сохранность находящегося у него имущества комитента.

Если при приеме комиссионером имущества в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан (п. 2 ст. 998 ГК РФ):

• принять меры по охране прав комитента;
• собрать необходимые доказательства;
• обо всем без промедления сообщить комитенту.

При неисполнении комиссионером этой обязанности комитент может потребовать применения меры ответственности в виде возмещения убытков.

Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, несет ответственность за это лишь в случаях:

• когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента, либо
• страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота (п. 3 ст. 998 ГК РФ).

3. По исполнении поручения представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.

Никаких специальных правил и требований к отчету законом не установлено, но логично предположить, что к отчету должны быть приложены документы, подтверждающие расходы комиссионера по выполнению комиссионного поручения, в частности для обоснования требований по возмещению ему расходов.

Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым (ст. 999 ГК РФ).

Если комиссионер не выполняет указанную обязанность, комитент вправе:

• потребовать возврата переданного имущества (компенсации его стоимости) согласно п. 2 ст. 405 ГК РФ;
• отказаться от выплаты вознаграждения комиссионеру;
• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).

При просрочке выплаты денег за реализованный комиссионером товар в договоре может устанавливаться неустойка.

Обязанности комитента по договору комиссии.

Комитент по договору комиссии обязан:

1. Принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии.

Кроме того, комитент должен (ст. 1000 ГК РФ):

• осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках;
• освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения (например, перевести или переоформить на себя гарантийные обязательства).

При невыполнении комитентом своей обязанности комиссионер вправе (по аналогии с п. 3 ст. 484 ГК РФ):

• требовать принятия исполненного по договору;
• отказаться от исполнения договора;
• требовать применения мер ответственности (возмещение убытков; в договоре также может быть предусмотрена неустойка за просрочку принятия).

2. Уплатить комиссионное вознаграждение.

Комитент обязан также возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы.

Однако комиссионер не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре не установлено иное.

Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов (п. 2 ст. 991 ГК РФ).

При уклонении комитента от уплаты комиссионного вознаграждения комиссионер вправе:

• требовать взыскания комиссионного вознаграждения;
• требовать применения меры ответственности в виде уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ;
• удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований (п. 2 ст. 996 ГК РФ);
• при наличии сумм, поступивших к нему за счет комитента, — заявить о прекращении обязательств зачетом, удержав причитающиеся ему по договору комиссии суммы (ст. 997 ГК РФ).

3. В случае отмены поручения распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом.

Комитент должен исполнить данную обязанность в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, то незамедлительно.

Если комитент этого не сделает, комиссионер приобретает права (п. 3 ст. 1003 ГК РФ):

• сдать имущество на хранение за счет комитента;
• продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Прекращение договора комиссии.

Основаниями для прекращения договора комиссии являются:

1. Отказ комитента от исполнения договора.

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения (п. 1 ст. 1003 ГК РФ).

Порядок прекращения действия договора комиссии различен в зависимости от того, заключен ли договор с указанием или без указания срока его действия. В случае когда договор комиссии заключен без указания срока его действия (т.е. отношения по договору носят постоянный и длительный характер), комитент обязан уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если больший срок не предусмотрен договором. При этом комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы.

2. Отказ комиссионера от исполнения договора.

По смыслу п. 1 ст. 1004 ГК РФ комиссионер может отказаться от договора комиссии только в двух случаях: 1) если это было предусмотрено договором; 2) когда договор заключен без указания срока его действия.

Комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если самим договором не предусмотрен более продолжительный срок уведомления. При этом комитент должен распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом в течение пятнадцати дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен иной срок.

Если договором комиссии не предусмотрено иное, комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов.

3. Смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

4. Признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).

В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту (ч. 2 ст. 1002 ГК РФ).

Подробные разъяснения и рекомендации по применению данной нормы дает Пленум ВАС РФ. Переход к комитенту прав и обязанностей комиссионера по сделкам с третьими лицами происходит в силу прямого указания закона и не требует заключения специального соглашения между комиссионером и комитентом, а также согласия комиссионера, комитента и третьих лиц. Моментом перехода прав и обязанностей от комиссионера к комитенту признается дата принятия решения арбитражного суда о признании комиссионера банкротом и об открытии конкурсного производства.

В объем прав, которые переходят к комитенту при признании комиссионера банкротом, включаются как право требования исполнения основного обязательства, так и все связанные с ним права, в частности на взыскание с должника процентов, неустойки, убытков. В состав обязанностей, которые переходят к комитенту в случае признания комиссионера банкротом, включаются как обязанность по исполнению основного обязательства, так и все связанные с ним обязанности, в частности по уплате процентов, неустойки, возмещению убытков.

Переход к комитенту обязанности возместить убытки или понести иные меры ответственности по сделке с третьим лицом происходит независимо от того, на кого было возложено исполнение обязательства перед третьим лицом в договоре комиссии и по чьей вине произошло неисполнение или ненадлежащее его исполнение.

Если производство по делу с участием комиссионера начато до момента перехода его прав и обязанностей к комитенту, применяются правила Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о процессуальном правопреемстве.

Поскольку признанный банкротом комиссионер перестает быть управомоченным лицом по сделке, совершенной во исполнение указаний комитента, он не вправе уступать права по такой сделке третьим лицам. Совершенная комиссионером после признания его банкротом уступка прав по соответствующей сделке не влечет юридических последствий, а основанные на такой сделке требования цессионария к должнику не подлежат удовлетворению.

Поскольку в договоре комиссии отсутствуют лично-доверительные отношения между его участниками, данный договор по общему правилу не прекращается реорганизацией юридического лица — комиссионера, а также в случаях смерти гражданина-комитента, признания его недееспособным, частично дееспособным или безвестно отсутствующим, а также при реорганизации комитента — юридического лица.

1. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

2. Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

3. Законом и иными правовыми актами могут быть предусмотрены особенности отдельных видов договора комиссии.

Комментарий к Ст. 990 ГК РФ

1. Статья дает понятие договора комиссии. Договор комиссии является институтом, давно известным российскому гражданскому праву, нормы о нем содержались еще в ГК 1964 г. Вместе с тем в комментируемой и во всех последующих статьях, относящихся к рассматриваемому институту, содержится много новых положений, свидетельствующих о существенном развитии этого договора.

2. В комментируемой статье есть ряд новых положений, направленных на более четкое определение юридических признаков договора комиссии.

Договор комиссии относится к числу договоров о предоставлении юридических услуг. В этом смысле он довольно близок к договору поручения, но вместе с тем между ними имеются существенные различия. Первое состоит в том, что по договору поручения одна сторона может в интересах другой стороны совершать различные юридические действия, в том числе по исполнению обязанностей или осуществлению прав представляемого лица. По договору же комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента совершить одну или несколько сделок. Таким образом, предметом договора комиссии является более узкий круг юридических действий, а именно лишь совершение сделок.

Предметом договора комиссии не может являться получение задолженности, однако заключенный договор с таким предметом не должен автоматически признаваться недействительным.

Так, ЗАО обратилось в арбитражный суд с иском к некоммерческому партнерству о признании недействительным договора комиссии и применении последствий его недействительности.

Суд первой инстанции удовлетворил иск и, признавая договор комиссии недействительным, сослался на то, что согласно п. 1 ст. 990 ГК РФ предметом договора комиссии могут быть только сделки, но не иные юридические действия, к числу которых относится получение задолженности.

Суд кассационной инстанции отменил решение и направил дело на новое рассмотрение, указав, что отсутствие признаков договора комиссии у заключенного сторонами договора не может означать его автоматическую недействительность. При новом рассмотрении спора суду следует определить правовую природу данного договора, в том числе имея в виду возможность заключения не поименованных в гражданском законодательстве договоров.

Второе отличие договора комиссии от договора поручительства — и оно является главным — состоит в том, что поверенный совершает юридические действия от имени доверителя, в то время как комиссионер, совершая сделки, действует от своего имени. Эта черта договора комиссии усилена содержащимся в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи указанием на то, что по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, права и обязанности приобретает он сам. Такое правило действует и в тех случаях, когда комиссионер при заключении сделки назвал своего комитента или комитент вступил в прямые отношения с третьим лицом по исполнению заключенной сделки.

У контрагента в сделке, заключенной с ним комиссионером по поручению комитента, не возникает права требования по отношению к комитенту, за исключением случаев, когда обязанности комиссионера перешли к комитенту путем соглашения о переводе долга или на основании закона.

Общим для договоров поручения и комиссии является то, что и поверенный, и комиссионер выполняют юридические действия за счет другой стороны, т.е. доверителя или комитента. В п. 1 комментируемой статьи содержится прямое указание на это.

3. В п. 2 комментируемой статьи указывается на то, что договор комиссии может быть заключен в различных вариантах и на весьма разнообразных условиях: как на определенный срок, так и бессрочно; с указанием или без указания территории его исполнения; с обязательством комитента не вступать в аналогичный договор с другими лицами или без такого обязательства; с определением условия по ассортименту товаров, подлежащих покупке или продаже, или без такого условия.

В комментируемой статье отсутствует правило, относящееся к форме договора. Это означает, что, если иное не предусмотрено конкретными законами или иными правовыми актами, то на договор комиссии распространяются общие правила о форме сделок.

4. В п. 3 комментируемой статьи предусмотрена возможность издания законов, а также иных правовых актов, которыми могут быть установлены особенности отдельных видов договора комиссии.

Особенности комиссионной продажи непродовольственных товаров, принадлежащих гражданам, юридическим лицам и гражданам-предпринимателям, установлены Правилами комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. N 569 .

———————————
Собрание законодательства РФ. 1998. N 24. Ст. 2733.

Комиссионная торговля на товарных биржах должна осуществляться с учетом правил, содержащихся в Законе о биржах.

Обязательные условия договора комиссии по продаже заложенных в обеспечение кредита акций, принадлежащих Российской Федерации, установлены приложением N 3 к Указу Президента РФ от 31 августа 1995 г. N 889 «О порядке передачи в 1995 году в залог акций, находящихся в федеральной собственности» .

———————————
Собрание законодательства РФ. 1995. N 36. Ст. 3527.

5. На практике иногда допускается смешение договора поручения с договором комиссии, а также этих институтов с соглашением об уступке права требования и с другими договорами.

Так, предприятие «ВолгоРос» обратилось в арбитражный суд с иском к АО «Норси» о взыскании пени за просрочку оплаты нефти по договору, заключенному между поставщиком — АО «Мегионнефтегаз» и покупателем — АО «Норси». По утверждению истца, право требования пени перешло к нему на основании договора о факторинге от АО «Нефтегазовая компания «Славнефть», которому данное право было передано первоначальным кредитором — АО «Мегионнефтегаз» по договору комиссии. Однако суд установил, что между первоначальным кредитором — АО «Мегионнефтегаз» и АО «Нефтегазовая компания «Славнефть» фактически был заключен не договор комиссии, а договор поручения на взыскание задолженности в пользу первоначального кредитора с должника — АО «Норси».

Поскольку АО «Мегионнефтегаз» вследствие заключения договора поручения не выбыло из первоначального обязательства, поверенный — АО «Нефтегазовая компания «Славнефть» — не имел права распоряжаться не принадлежащим ему правом по взысканию пени. Следовательно, предприятие «ВолгоРос» заявило неправомерное требование о реализации не принадлежащего ему права. Поэтому суд отказал предприятию «ВолгоРос» во взыскании пени за просрочку оплаты нефти с АО «Норси».

Возникают споры, вытекающие из договора, согласно условиям которого товар передается одной стороной другой на реализацию. В этих случаях правовая природа договора определяется судом исходя из толкования его условий и фактических отношений сторон, сложившихся при его заключении и исполнении.

Так, рассматривая имущественный спор, суд указал, что совокупность условий рассматриваемой сделки свидетельствует о том, что между сторонами заключен договор купли-продажи. При наличии в данном договоре условия об оплате не позднее определенного срока в нем отсутствуют условия, свойственные комиссионным отношениям. Приняв на себя обязанность оплатить товар не позднее определенной даты, ответчик согласился нести риск невозможности дальнейшей продажи товара, что соответствует договорным отношениям купли-продажи.

Между университетом и банком был заключен договор о приеме платежей за обучение, согласно которому университет поручает, а банк принимает обязательство осуществлять прием платежей за обучение студентов (плательщиков) и перечислять поступившие денежные средства на счет университета.

Апелляционный суд, рассматривая иск о возврате незаконно удерживаемых банком сумм комиссии, квалифицировал договор как договор комиссии.

По мнению суда кассационной инстанции, банк и университет заключили договор банковского счета, а не договор комиссии: в договоре отсутствуют условия, согласно которым банк обязуется по поручению университета совершать за вознаграждение какие-либо сделки с плательщиками от своего имени, но за счет университета. В то же время в договоре говорится о том, что банк обязуется перечислять денежные средства плательщиков на счет университета за вычетом комиссии банка, что более характерно для договоров банковского счета.

Условия расторжения договора банковского счета университетом соблюдены не были, следовательно, договор не расторгнут, основания для взыскания с банка удержанных им на основании договора комиссионных сборов отсутствуют (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 ноября 2009 г. N А21-1067/2009).

При рассмотрении иска о взыскании задолженности по договору комиссии суд пришел к выводу, что предмет спорного договора не соответствует предмету договора комиссии, определенному ст. 990 ГК РФ. Суд руководствовался следующим.

Исходя из смысла комментируемой статьи предметом договора комиссии является узкий круг юридических действий, а именно совершение сделок. При этом, совершая сделки, комиссионер действует от своего имени. Между тем предметом спорного договора является не совершение комиссионером сделки, а поиск покупателя долей общества (комитента) в уставном капитале за определенную цену и подготовка необходимых для совершения сделки документов (Постановление ФАС Центрального округа от 3 марта 2010 г. N Ф10-6010/09).

Общество обратилось в суд с иском о взыскании задолженности за поставленный товар.

Ответчик указал на то, что между сторонами фактически возникли отношения по договору комиссии, а не по договору купли-продажи. В накладных предусмотрено, что товар находится на реализации, в связи с чем обязанность ответчика по оплате товара не возникает до момента его фактической реализации. Товар реализован лишь частично. Следовательно, требования истца не подлежат удовлетворению.

Суд первой инстанции доводы ответчика признал обоснованными.

Квалифицировав сложившиеся между сторонами правоотношения как отношения, вытекающие из купли-продажи, суд апелляционной инстанции решение отменил.

Из ГК РФ следует, что существенным условием договора комиссии являются конкретные юридические действия комиссионера, т.е. заключение одной или нескольких сделок.

Из товарной накладной не следует, что истец поручил ответчику совершать конкретные действия по совершению сделки (сделок) с третьим лицом. Товарная накладная не содержит указание на размер и выплату комиссионного вознаграждения за услуги по реализации товара. В материалах дела отсутствуют отчеты комиссионера либо иные документы, свидетельствующие о передаче всего полученного комитенту (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26 мая 2010 г. по делу N А19-17899/09).

В суде возник вопрос о правовой природе платежей, которые комиссионер обязан был уплачивать за комитента.

Предмет договора комиссии — совершение комиссионером от своего имени, но за счет комитента сделок. Причем в соответствии со ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Осуществление платежей, связанных с экспортом, за иное лицо не может рассматриваться как сделка. Такие платежи находятся в сфере действия таможенного законодательства и, соответственно, порождают не гражданские, а административные права и обязанности. То же самое относится и к оплате услуг банка при выполнении им функций агента валютного контроля: здесь также возникают не гражданско-правовые, а административно-правовые последствия, урегулированные законодательством о валютном контроле. Осуществляя платежи по транспортировке за комитента, комиссионер также не имел цели создать, изменить либо прекратить гражданские права и обязанности.

Таким образом, действия по осуществлению вышеуказанных платежей за комитента по своей правовой природе являются не сделками, а иными юридическими действиями. Осуществление таких платежей не может являться предметом договора комиссии. Договор комиссии, в соответствии с которым комиссионер обязуется совершать иные юридические действия (не сделки), считается смешанным, содержащим элементы агентского договора. В этом случае плата за их совершение — агентское, а не комиссионное вознаграждение (Постановление ФАС Поволжского округа от 12 мая 2010 г. по делу N А65-20469/2009).

1. Договор комиссии — это гражданско-правовой договор, который имеет следующие существенные особенности:

1) субъектный состав: комиссионер и комитент, которыми могут быть как физические, так и юридические лица;

2) предмет — совершение в будущем сделок от имени комиссионера. Безусловно, поскольку комитент дает поручение, сделки должны быть заключены в его интересах;

3) содержание — совершение сделок в будущем комиссионером по поручению комитента. Это означает, что собственно поручением комитента является сам факт заключения договора комиссии, в котором указывается, какие именно сделки совершает комиссионер. При этом оплата заключения таких сделок осуществляется комитентом. Оплата может осуществляться в виде покрытия расходов на заключение сделки, либо если по договору комиссии предполагается заключение возмездных сделок, то комиссионеру может согласно договору комиссии уплачиваться разница от вырученной суммы в качестве вознаграждения по возмездной сделке.

Таким образом, по своей юридической природе договор комиссии является:

— консенсуальным;

— возмездным;

— двусторонним.

2. При исполнении договора комиссии, то есть при заключении сделок комиссионером в рамках договора комиссии, во взаимоотношениях с третьими лицами приобретает права и несет обязанности комиссионер, так как сделка заключается от его имени, даже при условии что комитент назван в сделке как лицо, в том числе вступающее в правоотношения с третьими лицами. В этом случае в сделке комитент может быть назван лишь как лицо, могущее приобрести отдельные права и обязанности по сделке.

В зависимости от тех или иных критериев договоры комиссии подразделяются на несколько видов:

1) по сроку действия:

— срочные;

— бессрочные;

2) по территориальной определенности:

— с указанием территории исполнения;

— без указания территории исполнения;

3) в зависимости от обязательств комитента:

— с условием о непредоставлении комитентом третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру;

— без условия о непредоставлении комитентом третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру;

4) в зависимости от ассортимента товаров:

— с условием об ассортименте товаров;

— без условия об ассортименте товаров.

Особенности отдельных договоров комиссии могут быть предусмотрены федеральными законами и иными нормативными правовыми актами. Так, например, согласно п. 3 Указа Президента РФ от 18.01.2007 N 54 во внешнеторговой деятельности государственный посредник при заключении договоров комиссии с организациями — разработчиками и производителями продукции военного назначения включает в них положение, предусматривающее обязанность указанных организаций направлять средства в размере разницы между ценой контракта, заключаемого государственным посредником с иностранным заказчиком, и ценой договора комиссии (с учетом расходов, связанных с поставкой продукции военного назначения иностранным заказчикам) на финансирование перспективных разработок вооружения и военной техники и увеличения объемов выпускаемой продукции военного назначения.

3. Применимое законодательство:

— Указ Президента РФ от 18.01.2007 N 54;

— Постановление Правительства РФ от 06.06.1998 N 569;

— Постановление ФКЦБ РФ от 11.10.1999 N 9.

4. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85;

— Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 14.10.2014 N 02АП-7552/14;

— Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2014 N 01АП-5962/14;

— Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2014 N 10АП-10765/14;

— Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2014 N 04АП-4033/14;

— Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2014 N 11АП-13054/14;

— Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2014 N 05АП-11162/14;

— Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2012 N 10АП-7559/12;

— Определение Московского городского суда от 16.04.2014 N 33-12189/14;

— Постановление ФАС Московского округа от 14.05.2013 N Ф05-1783/13 по делу N А41-3111/2012;

— Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2013 N 01АП-5277/13;

— Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2011 N 15АП-6814/11;

— Определение СК по гражданским делам Тульского областного суда Тульской области от 14.11.2013 по делу N 33-2532;

— Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2011 N 17АП-13568/2010;

— Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2010 N 09АП-9469/2010.