Публичный договор заключается коммерческой организацией и устанавливает обязанность компании по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении любого обратившегося к ней лица.

Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другими в отношении заключения публичного договора и условий публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

Публичный договор не требует нотариального заверения.

Сущность публичных договоров

При заключении публичного договора, любая сторона, являющаяся покупателем, получает товар или услугу по фиксированной цене.

Публичный договор имеет ряд характерных признаков.

Во-первых, одной из сторон соответствующих контрактов выступает коммерческая организация.

Во-вторых, характер деятельности организации должен выражаться в осуществлении продаж, оказании услуг или выполнении тех или иных работ.

В-третьих, положения договора должны отражать обязанность организациию:

• вступать в правоотношения с любыми обратившимися лицами (продавать товары, оказывать услуги);

• брать одинаковую плату за одни и те же товары или услуги, поставляемые разным клиентам.

Компания, составившая публичный договор, также берет на себя ряд предусмотренных законом обязательств. В частности, касающихся недопустимости отказа в предоставлении услуг или поставке товаров, если на то нет объективных причин.

Субъекты публичного договора

В качестве одного из субъектов публичного договора должна выступать коммерческая организация (унитарное государственное или муниципальное предприятие, хозяйственное общество или товарищество, либо производственный кооператив).

Отметим, что к числу субъектов публичного договора относятся не все коммерческие организации, а только те, которые выполняют определенные (публичные) виды деятельности.

Такого рода стороной в сделке могут выступать как юридические лица, так и ИП. Основное условие здесь – осуществление предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли. Некоммерческие организации и физические лица не могут заключать публичные договоры.

Что касается контрагента такой организации, то в этой роли может оказаться любое физическое или юридическое лицо, которое в данной договорной связи является, как правило, потребителем товаров, работ, услуг, соответственно, производимых или осуществляемых коммерческой организацией.

Условия публичного договора

Чтобы договор был признан публичным, он должен удовлетворять совокупности признаков таких договоров.

Такими признаками являются:

• состав субъектов договора, ограниченный только коммерческим предприятием–продавцом и покупателем–потребителем товаров, работ или услуг;

• коммерческое предприятие предоставляет свои услуги и осуществляет свою деятельность в отношении любого физического или юридического лица, обратившегося к ней в качестве покупателя;

• установление единой стоимости товаров, работ или услуг для каждого покупателя.

Преимущества публичного договора для потребителя

Преимущества публичного договора для потребителя заключаются в следующем.

Во-первых, потребителю не могут отказать в заключении договора.

Во – вторых, цены на товары, работы и услуги в публичном договоре устанавливаются одинаковыми для всех потребителей. Из пункта 2 ст.426 ГК следует, что цена может быть снижена (предоставлены льготы) для отдельных категорий потребителей (участники войны, многодетные матери). Нарушение требования о цене договора закон признает недействительным (ничтожным) условием публичного договора.

Кроме этого, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора коммерческая организация обязана возместить потребителю убытки, возникшие у него при необоснованном отказе от заключения договора. Не исключается и возмещение морального вреда.

Примеры публичных договоров

Характерные правовые признаки публичного договора приводятся в статье 426 ГК РФ.

Так публичным договором является гражданско-правовой договор, заключаемый продавцом – коммерческой организацией, реализующей товары, выполняющей определенные виды работ, оказывающей услуги, которые она должна предоставлять любому, кто к ней обратится в качестве покупателя.

К таким видам торговли, работ, услуг Гражданский кодекс относит розничную торговлю, перевозки общественным транспортом, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, туристическое, гостиничное обслуживание.

На законодательном уровне в качестве публичных договоров определены следующие:

• Договор энергоснабжения;

• Договор купли-продажи (розничной);

• Договор оказания медицинских услуг;

• Договор подряда, в том числе бытового;

• Договор хранения на складе;

• Договор банковского вклада для граждан в кредитных организациях;

• Договор хранения вещей и иного имущества граждан в ломбарде;

• Договор перевозки пассажиров общественным транспортом;

• Договор обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств.

Таким образом, примерами публичных договоров также являются договор розничной купли-продажи, договор проката, договор бытового подряда, договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, договор личного страхования.

Порядок заключения публичных договоров

Существует несколько вариантов заключения публичного договора:

Вариант 1. Предложение о заключении публичного договора (оферта) исходит от стороны, для которой заключение этого договора является обязательным.

В целях заключения договора по данному варианту коммерческая организация должна направить потребителю проект договора в письменной форме. Если в течение тридцати дней потребитель не направит коммерческой организации протокол разногласий, то договор будет считаться заключенным.

Если же потребитель, получив проект договора, направит протокол разногласий коммерческой организации, то договор может быть заключен путем согласования условий сторонами, либо (в случае спора) – путем определения спорных условий договора судом.

Вариант 2. Предложение о заключении публичного договора (оферта) исходит от потребителя.

В этом случае при несогласии коммерческой организации с условиями проекта договора, направленного потребителем, она вправе направить протокол разногласий.

После получения протокола разногласий, если потребитель не обратится в суд в течение тридцати дней, договор будет считаться заключенным на условиях, предложенных коммерческой организацией.

В случае обращения потребителя в суд договор будет заключен на условиях, определенных решением суда.

Вариант 3. Заключение договора в упрощенном порядке.

Необходимо отметить, что в определенных законом случаях заключение публичного договора возможно в упрощенном порядке, если потребителем по договору выступает гражданин.

Так, согласно п. 1 ст. 540 ГК РФ: «В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети».

С учетом ст. 548 ГК РФ приведенное положение п. 1 ст. 540 применяется к отношениям по снабжению тепловой энергией, водой, газом иными товарами через присоединенную сеть, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Соответственно, с момента первого фактического подключения гражданина к присоединенной сети договор энергоснабжения с таким гражданином считается заключенным на условиях, установленных коммерческой организацией и применявшихся при заключении договоров с другими потребителями в период фактического подключения этого гражданина.

Договор – соглашение двух лиц (иногда более лиц) об установлении, прекращении или изменении гражданский прав, а также обязанностей. Он является основным видом любых сделок. Коммерческий договор – договор, предусматривающий передачу товара продавцом покупателю в целях использования в собственной предпринимательской или иной деятельности, не связанной с личным потреблением. Этот договор является одним из видов гражданского договора, и подчиняется общим требованиям гражданско-правового регулирования.

Существует несколько видов коммерческих договоров:

1. Реализационный – договор о передаче права собственности на продукцию (вещи). Например: договор оптовой купли-продажи, договоры поставки, договор обмена товаров и товарный кредит.
2. Посреднический – договор о совершении определенных действий лицом относительно товара в интересах участника, являющегося участником торгового оборота.
3. Договор, содействующий торговле. Например: договор на создание рекламной продукции, договор на хранение товаров, договор кредитования торговых операций и д.р.
4. Организационный договор. К ним относятся: договоры об исключительной продаже товаров; договоры органов власти с различными торговыми фирмами и организациями, договоры органов исполнительной власти различного характера и т.д.

В коммерческом договоре речь, чаще всего, идет о покупке или продаже целой партии определенного товара, а не единичного экземпляра.

Условия, оговоренные в договоре, должны разрабатываться обеими сторонами. Для этого необходимо проведение согласительных процедур, на которых участники договора обговаривают все пункты документа. Форма коммерческого договора — обязательно письменная.

Коммерческий договор считается заключенным, если обе стороны в требуемой форме достигли определенного соглашения по всем, указанным в договоре, условиям. Сложность состоит лишь в том, что отгрузка товара не является одновременной с фактом заключения договора. Передача товара в пользование покупателя наступает через определенное время.

Что же касается продолжительности действия коммерческого договора, то они, как правило, заключаются на длительный срок.

Обе стороны, подписавшие коммерческий договор, несут ответственность за соблюдение всех оговоренных в нем условий. В случае их не соблюдения, происходит наложение штрафных санкций. Это происходит в виде уплаты неустойки (штраф и пеня). Их размер обязательно должен быть предварительно оговорен в одном из пунктов коммерческого договора.

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении и прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор является основным видом сделок. Значение договоров:

это одно из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей;

они опосредуют движение объектов гражданских прав от одних лиц к другим;

позволяют выявить истинные потребности в определенных товарах. Основной принцип заключения договора — свобода договора. Стороны вольны заключать или не заключать договор. Стороны могут заключить договор, предусмотренный законом, а также прямо не предусмотренный законом, но и не запрещенный им. Стороны вправе заключить смешанный договор, т. е. содержащий элементы разных видов договоров. Стороны свободны в выборе условий договора. Под содержанием договора понимаются взаимные права и обязанности сторон. Условия договора бывают существенные, обычные и случайные. К существенным условиям относится условие, определяющее предмет договора, а также условия, которые определены как таковые в законе или определенные самими сторонами. Обычные условия договора устанавливаются законодательством диспозитивно. Случайные условия договора характерны для данного индивидуального договора.

Все договоры можно классифицировать:

• 1)по моменту возникновения прав и обязанностей:
  • а)конценсуальные — заключаются по взаимному согласию сторон;
  • б)реальные — для заключения необходимо передать предмет договора;

односторонние и двусторонние (многосторонние);

возмездные и безвозмездные;

по субъекту, в пользу которого заключен договор:

• 150
• а)договоры в пользу их участников;
• б)договоры в пользу третьих лиц;
• 5)в зависимости от юридической направленности:
  • а)основной;
  • б)предварительный;
  • в)публичный договор;
• 6)договор присоединения.

В соответствии со ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжения, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.)

Особой разновидностью договора является коммерческий договор. Особенность коммерческого договора состоит в том, что такой договор:

имеет особый субъектный состав: его сторонами являются не все лица, а только те, которые занимаются торговой (коммерческой) деятельностью;

имеет специальную цель — установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в сфере торговли или содействия торговле.

Все коммерческие договоры можно классифицировать на следующие:

реализационные;

посреднические;

договоры, содействующие торговле;

организационные. Реализационные договоры регулируют отношения в сфере

доставки товаров от производителей к потребителям для предпринимательских и хозяйственных нужд. К ним относятся договоры:

оптовой купли-продажи, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (ст. 454 ГК РФ);

поставки, по которому поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ);

мены, по которому каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой;

товарного кредита, по которому предусмотрена обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовым признаками;

контрактации сельскохозяйственной продукции, по которому производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю — лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи (ст. 535 ГК РФ).

Посреднические договоры регулируют отношения по совершению одним лицом в интересах другого лица действий по поводу товара. К указанным договорам относятся:

договор поручения, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия;

договор комиссии, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента;

договор консигнации;

договор коммерческой концессии (франшизы), по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания (ст. 1027 ГК РФ) и т. д.

Договорами, содействующими торговле, являются договоры на:

1) создание рекламной продукции;

оказание рекламных и информационных услуг;

выполнение маркетинговых исследований;

хранение товаров, по которому товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности. Организационные договоры имеют своей целью организацию

торгового процесса. К ним относятся:

договоры органов государственной власти и местного самоуправления с производственными и торговыми фирмами по вопросам организации торговли;

договоры исполнительных органов власти о межрегиональных поставках товаров;

договоры об исключительной продаже товаров;

договоры об организации деятельности по реализации товаров.

Коммерческое соглашение — это согласие между двумя или несколькими сторонами на поставку товаров, работ или услуг соответственно условиям, установленных соглашением.

Если в соглашении принимают участие представители разных стран (фирмы, которые не зарегистрированы на территории страны продавца или покупателя), то она является международной. Если в соглашении принимают участие представители одной страны, а также иностранные фирмы, зарегистрированные в стране покупателя или продавца, то такое соглашение считается внутренним.

Все коммерческие соглашения (КС) можно распределить на два вида: основные и вспомогательные.

К основным КС можно отнести соглашения, связанные: с куплей-продажей продукции; с куплей-продажей и обменом научно-технических знаний (патенты, лицензии, «ноу-хау» и т.п.); с куплей-продажей технических услуг (внедрение новых технологий, содействие при строительстве уникальных объектов); с арендой средств производства, товаров, работ и услуг; с организацией туризма, в том числе международного.

К вспомогательным КС относят соглашения, связанные с передачей товаров, работ и услуг от продавца к покупателю, среди них выделяют, такие: перевозка грузов, в том числе международных; страхование грузов; складирование, переработка и сохранение грузов, проведение расчетов между сторонами (банковские операции).

Бартерными, или компенсационными, считают соглашения, которые осуществляются без привлечения средств в наличном или безналичном виде, то есть на основе прямого товарообмена. Бартеры соглашения характерны для недостаточно развитого рынка. Именно из бартера начались рыночные отношения. В современных условиях в странах с рыночной экономикой бартер имеет определенное распространение, но настоящие соглашения имеют вспомогательный, второстепенный характер. В нашей стране бартер играет еще существенную роль через разлаженность систем снабжения, финансов, инфляционных процессов.

Правовым документом, который скрепляет необходимые условия для реализации коммерческого соглашения, является соглашение, или контракт. Так, соответственно классификации соглашений можно выделить такие формы соглашений, или контрактов: купля-продажа, лицензионные, маркетинговые, арендные соглашения, страхование, перевозка, поставки, сохранение и др.

Структура торгового контракта может включить такие разделы: «определение сторон”, «предмет контракта”, «цена и сумма контракта”, «сроки поставки”, «качество товара”, «гарантии”, «рекламация”, «порядок отгрузки”, «сдача — прием товаров”, «платежей”, «упаковка и маркирование”, «санкции”, «страхование”, «форс-мажор”, «арбитраж”, «остаток условий”, «юридический адрес сторон”.

В коммерческой практике наиболее часто используется два основных метода реализации коммерческих соглашений: непосредственно с производителем и через посредника. Остальные методы — это комбинации двух основных.

Ныне, если количество коммерсантов в нашей стране все более возрастает, очень важно определить критерии, которые дают возможность с наибольшей эффективностью осуществлять коммерческие соглашения.

Прямые торговые соглашения — это операции между непосредственными потребителями и производителями товаров, работ, услуг. Они имеют значительные преимущества, но бизнесмену нужно иметь своих специалистов, которые способны обеспечить перевозку, сохранение.

Торгово-посреднические соглашения — это операции, связанные с куплей-продажей товаров, работ, услуг, которые выполняются по доверенности покупателя или продавца независимым торговым посредником в соответствии с заключенным между ними соглашением.

Торгово-посреднические соглашения по характеру взаимоотношений между предприятием и посредником можно распределить на такие виды:

— операции по перепродаже — посредник покупает товары у производителя, то есть становится их собственником;

— комиссионные — посредник не покупает товар у производителя, а осуществляет соглашение купли-продажи за его счет и за вознаграждение, обусловленного договором комиссии (до 10 % от суммы соглашения);

— агентские операции — осуществляются на основе агентского соглашения (укладывается на определенный период и регион) между предприятием и посредником на осуществление операции купли-продажи за счет и от лица предприятия;

— брокерские операции — посредник осуществляет контракт между продавцом и покупателем. Брокер за информацию сторон получает вознаграждение до 2-3 %. Такие операции почти всегда используются на биржах и аукционах, а также при купле-продаже одного-двух товаров.

Сегодня в условиях становления рынка количество посредническо-комерческих организаций и брокерских контор постоянно возрастает. Так, если в 1991 г. в Украине их функционировало 4000 единиц с торговым оборотом 2,7 млрд крб., то в 2005 г. их уже было более 18000 единиц с торговым оборотом более 80 млрд крб.

Торговые посредники являются серьезными партнерами, которые полностью высвобождают производителя и продавца от потребности создавать сбытовую сеть, которая требует, в свою очередь, значительных инвестиций (реклама, транспорт, складское хозяйство и др.).

Посредничество — категория рынка. Это отношения, которые возникают между людьми с участием третьего лица при осуществлении коммерческого соглашения. Как отношения оно объективное. Существовало оно в обезображенной форме и в бывшем Союзе (в виде «поставшиков”). Сегодня без него не могут обойтись предпринимательские структуры и государственные предприятия, поскольку только посредничество может ускорить движение товаров к конечному потребителю и заменить фондование, лимитирование и прочие распределители. Посредник — это полноценный субъект экономических отношений. Коммерческое соглашение осуществляется в несколько этапов:

— поиск и выбор контрагента;

— подготовка к подписанию контракта купли-продажи;

— заключение контракта;

— реализация условий контракта.

Каждый этап можно разбить на определенные последовательные стадии. Наиболее сложная задача — выбор контрагента, от чего зависит результат соглашения. Следует также определить, какой товар необходимо закупить, кому и как продать его.

Очень важно решить вопрос финансирования соглашения: денежная наличность, кредит, обмен части продукции, за счет реализации другого товара, определить поставщика, подготовить оферту (коммерческое предложение), механизм реализации условий контракта.