Федеральный закон от 04.03.2013 № 231 внес в ст. 170 УПК РФ значительные изменения, предусматривающие участие понятых в уголовном судопроизводстве.

Условия привлечения понятного для участия в следственном действии

В соответствии с ч. 1 ст. 60 УПК РФ понятым может быть лицо не заинтересованное в исходе уголовного дела, привлекаемое дознавателем, следователем для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следственного действия. Часть 2 данной статьи указывает на категории лиц, которых нельзя привлекать в качестве понятых при проведении следственных действий.

В статье 170 УПК РФ законодатель предусмотрел возможность проведения следственных действий с обязательным участием понятых (ч. 1), с возможным участием понятых (ч. 1.1), с участием по усмотрению следователя (ч. 2), либо без их участия (ч. 4).

Участие понятых важно, так как в последующем при судебном рассмотрении за счет их показаний возможно восполнение пробелов следствия. Поэтому следователь перед началом следственного действия должен не только разъяснить понятым цель следственного действия, но и в ходе следственного действия обращать их внимание на определенные значимые моменты, которые в последующем могут заинтересовать суд. Понятым необходимо иметь полное представление о сути происходящего действия, видеть, что производится следователем, специалистами, экспертом, что изымается и упаковывается, а для этого в процессе следственного действия понятые должны находиться рядом со следователем, а не в стороне, получать соответствующие комментарии от следователя (акцентирование внимания на тех или иных обстоятельствах).

Приискание понятых для участия в следственных действиях на практике вызывает значительную сложность (необходимо оценить физическую реальность, вменяемость, возраст, способность в последующем явиться в суд и адекватно воспроизвести увиденное таким понятым, уговорить человека участвовать в следственном действии в качестве понятого). Внесение изменений в ст. 170 УПК РФ и уменьшение количества следственных действий, которые иначе как с участием понятых произвести нельзя, немного смягчило сложившуюся ситуацию, гарантировало соблюдение процессуальных норм и конституционных прав участников уголовного судопроизводства при производстве вышедших из ч. 1 ст. 170 УПК РФ следственных действий заменой понятых на применение технических средств фиксации хода и результатов следственных действий.

В судебной практике правоприменители частенько сталкиваться с обсуждением вопроса привлечения в качестве понятых заинтересованных, зависимых от следователя лиц ( студентов-практикантов, общественных помощников, пенсионеров МВД, ГГС из числа сотрудников отдела, родственников, друзей, хороших знакомых и даже карманных понятых), то есть речь идет о недопустимости того или иного процессуального документа, составленного с участием таких понятых, как доказательства по уголовному делу. Представляется, что участие такого рода понятых ставит под сомнение достоверность результатов следственного действия, а потому применение технических средств в таких случаях является более предпочтительным.

Показания следователя в судебном заседании

По вопросу возможности допроса следователя при рассмотрении дела в суде, высказываются неоднозначные мнения. Каждый по-своему трактует определение Конституционного Суда РФ от 06.02.2004 № 44-О6. В этом определении КС РФ разъяснено только то, что воспроизведение в ходе судебного разбирательства содержания показаний подозреваемого, обвиняемого, данных в ходе досудебного производства, за счет показаний лица, производившего следствие или дознание, о сути данных показаний, невозможно (апелляционные определения ВС РФ от 19.09.2013 № 20-АПУ13- 25, от 09.12.2013 № 14-АПУ13- 17). Но о выяснении процессуальной составляющей произведенного следственного действия — допроса подозреваемого, обвиняемого (разъяснялись ли права и обязанности, ст. 51 Конституции РФ, было ли получено согласие на показания, предоставлялись ли защитник, время для согласования с ним позиции защиты, ознакомления и удостоверения содержимого протокола подписями) — запрета в решении КС РФ нет. Да и в судебной практике судьи допрашивают следователей для того, чтобы устранить возникшие сомнения в допустимости доказательства, так как в большинстве случаев сделать это иным способом не возможно. Для установления соблюдения или нарушения процессуальных норм в судебном заседании возможен и допрос защитника, ранее участвовавшего при допросе, но прекратившего представление интересов подсудимого (апелляционное определение ВС РФ от 11.09.2013 № 41-АПУ13-35).

Повторное участие понятого в следственном действии

Можно ли одного и того же понятого привлекать в качестве такового и по другим следственным действиям в одном и том же деле?

Ответ на этот вопрос может быть только следующим : участие одного и того же понятого возможно до того момента, пока следователь не изменил статус понятого на иного участника уголовного судопроизводства, например свидетеля — то есть до момента допроса понятого в качестве свидетеля по делу. При этом необходимо учитывать отсутствие родственных отношений понятого с другими участниками, которые сопровождают следствие в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 № 144- ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» и могут быть допрошены10, расследуют, надзирают за следствием, оказывают юридическую помощь (согласно ст. 72 УПК РФ).

Из уголовных дел видно, что в большинстве случаев повторное (множественное) участие одних и тех же понятых (одного и того же понятого) проводится по следственным действиям, которые взаимосвязаны, вытекают один из другого (например, осмотр места происшествия и дополнительный осмотр предметов, которые были изъяты при осмотре места происшествия; выемка одежды подозреваемого или обыск в его жилище и последующий осмотр изъятого при проведении этих следственных действий; проверка показаний на месте совершения преступления и последующий дополнительный осмотр места происшествия, либо, как вариант, приостановление проверки показаний — дополнительный осмотр места происшествия — продолжение проверки показаний).

На практике указано при проведении осмотра места происшествия и опознания по фотографиям проводится с участием одних и тех же понятых. Судебная практика пошла по тому пути, что прямого запрета на участие одних и тех же понятых в этих следственных действиях нет, если нет сведений о том, что понятые являлись заинтересованными в исходе дела лицами.

В практике встречаются случаи, когда один и тот же понятой участвует несколько раз в проведении одного и того же следственного действии. например,в опознании нескольких лиц. В Апелляционным определением Верховного Суда РФ от 18.09.2014 № 58-АПУ14-40 протоколы опознания в таком случаи были признаны допустимыми доказательствами.

Основное направление в судебной практике определяет Верховный Суд РФ. Высшая судебная инстанция по этому поводу высказалась в своем апелляционном определении от 03.03.2014 № 9-АПУ14-4: в котором указано следующее «ссылка осужденного Д. в жалобе на то, что в проверках показаний на месте с участием П. неоднократно участвовали одни и те же понятые, нельзя расценивать как нарушение уголовно-процессуального закона, поскольку ст. 60 УПК РФ не содержит запрет на возможность повторного привлечения лица для участия в качестве понятого при проведении другого следственного действия по тому же уголовному делу.

Таким образом, опираясь на судебную практику, можно сделать вывод, что пока не будет изменен процессуальный статус лица, приглашенного в качестве понятого, закон не запрещает привлекать одних и тех же понятых к следственным действиям по одному и тому же уголовному делу.

Здравствуйте, уважаемые читатели публикации!

Кто из вас не слышал слова «понятой»? Наверное, нет таких. Давайте сегодня поговорим на эту тему.

Вообще-то понятые как таковые бывают только в административном и уголовном производствах. В гражданско-процессуальном понятия «понятые» не существует. Итак, кто же такие понятые? Говоря простыми словами, это свидетели со стороны правоохранительных органов. Приходилось ли вам когда-либо что-то кому-то передавать, возвращать долг? И наверняка многие при этом говорили: «Вот смотри, при свидетелях отдаю!» Вот эти самые свидетели в вашем случае и являются понятыми, если можно так выразиться.

Понятые удостоверяют факт какого-то процессуального действия (например, обыск, осмотр места происшествия в уголовно-процессуальном процессе, изъятие вещей и документов в административном процессе), его ход и результаты. Случаи, когда участие понятых является обязательным, указаны в ст. 25.7 КоАП РФ и ст. 170 УПК РФ. Понятым может быть любое незаинтересованное в исходе дела лицо.

Всегда ли обязательно присутствие понятых?

Нет, не всегда. Например. В ч. 2 ст. 25.7 КоАП РФ говорится: «В случаях, предусмотренных главой 27 и статьей 28.1.1 настоящего Кодекса, обязательно присутствие понятых или применение видеозаписи». Следовательно, если вас, к примеру, остановили сотрудники ГИБДД на дороге и предлагают «подуть в трубочку» и при этом снимают все на видеокамеру, то участие понятых необязательно. А если не снимают, то понятые обязательны.

В уголовно-процессуальном процессе есть случаи, когда участие понятых обязательно. А есть и как в административном процессе случаи, когда участие понятых – на усмотрение следователя. Но в случае, когда понятые отсутствуют, то так же, как и в административном процессе, обязательна видеофиксация.

Кто не может быть понятым.

В качестве понятого не может быть приглашено лицо, которое прямо или косвенно заинтересованно в исходе дела. Например, сотрудники полиции. Или приведу пример из собственной практики.

Судом я был назначен в качестве защитника по уголовному делу по статья 228 часть 2 УК РФ. Ознакомившись с протоколом личного обыска, я увидел знакомую фамилию в графе «Понятые». Это была секретарша отдела УФСКН. Погоны она не носила, не была аттестованной, но, тем не менее, уже после ответа на вопрос «Ваше место работы?» ее заинтересованность была бы налицо! Я сказал об этом подзащитному. Но он ответил, что ничего не нужно, заявлен особый порядок и что он все признает.

Об ответственности понятых

Существует ли ответственность понятых? Вот именно как понятых — нет, не существует.

Следовательно, если вы откажетесь присутствовать в качестве понятого по приглашению работников полиции, либо потом откажетесь подписывать в качестве понятого протокол, то вам абсолютно ничего не будет за это. Но есть небольшой нюанс. Как правило, по делам о незаконном обороте наркотиков при их изъятии составляется протокол личного обыска. А при производстве личного обыска (ст. 184 УПК РФ), согласно ст. 170 УПК РФ, участие понятых обязательно и без всяких там «или»! Если личный обыск фиксируется на видеокамеру, то все равно присутствие понятых обязательно! Потом по делам такого характера следователь вызывает понятых и допрашивает их в качестве свидетелей по уголовному делу.

Лично я не помню из практики случая, когда такого не было! И вот тут-то медаль поворачивают другой стороной! Теперь уже как свидетели (именно как свидетели, а не понятые!) они несут ответственность за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний.

1. В случаях, предусмотренных статьей 182, частью третьей_1 статьи 183, статьями 184 и 193 настоящего Кодекса, следственные действия производятся с участием не менее двух понятых, которые вызываются для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей настоящей статьи.

1.1. В случаях, предусмотренных статьями 115, 177, 178, 181, статьей 183 (за исключением случаев, предусмотренных частью третьей_1), частью пятой статьи 185, частью седьмой статьи 186 и статьей 194 настоящего Кодекса, понятые принимают участие в следственных действиях по усмотрению следователя. Если в указанных случаях по решению следователя понятые в следственных действиях не участвуют, то применение технических средств фиксации хода и результатов следственного действия является обязательным. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись.

2. В остальных случаях следственные действия производятся без участия понятых, если следователь по ходатайству участников уголовного судопроизводства или по собственной инициативе не примет иное решение.

3. В труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, следственные действия, предусмотренные частью первой настоящей статьи, могут производиться без участия понятых, о чем в протоколе следственного действия делается соответствующая запись. В случае производства следственного действия без участия понятых применяются технические средства фиксации его хода и результатов. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись.

4. В случае участия понятых следователь перед началом следственного действия в соответствии с частью пятой статьи 164 настоящего Кодекса разъясняет понятым цель следственного действия, их права и ответственность, предусмотренные статьей 60 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 170 УПК РФ

1. О понятии и процессуальном положении понятого см. ком. к ст. 60.

2. Участие понятых является важной гарантией удостоверения объективности получаемых доказательств. Поэтому понятые не участвуют в тех следственных действиях, которые основаны на субъективном методе расспроса (допрос, очная ставка, производство экспертизы). Понятые могут быть нужны в тех действиях, которые основаны на объективном методе наблюдения (например, осмотр, обыск, освидетельствование). Поэтому согласно ч. 2 ст. 170 УПК участие понятых целесообразно в освидетельствовании (ст. 179) и при получении образцов для сравнительного исследования (ст. 202). Кодекс признает обязательным присутствие понятых для удостоверения факта невозможности подписания протокола лицом, когда в следственном действии не участвуют его представители (ч. 3 ст. 167).

3. Часть 3 ком. статьи установила новое для отечественного законодательства исключение из правила об обязательности участия понятых. Любое следственное действие может проводиться без понятых по одному из двух оснований:

1) место производства следственного действия является труднодоступным и отсутствуют надлежащие средства сообщения. Практически труднодоступность означает невозможность доставить понятых на место производства следственного действия в силу объективных причин, в том числе отсутствия средств связи. Если следователь находится в труднодоступном высокогорном районе, но у него есть реальная возможность обеспечить участие понятых (например, из числа случайно оказавшихся рядом альпинистов), то по смыслу комментируемой статьи это место не является труднодоступным, т.е. не дает права провести следственные действия без понятых;

2) производство следственного действия связано с конкретной опасностью для жизни и здоровья понятых. При этом опасность должна существовать уже до начала производства следственного действия, так как создание самим следователем опасности для здоровья прямо запрещено законом (ч. 4 ст. 164 УПК). Опасность должна быть не абстрактной (гололед на улице может привести к падению понятого во время осмотра), а конкретной (например, повышенный радиационный фон приводит к получению дозы облучения, опасность взрыва при осмотре пиротехнического объекта). Наличие опасности исключает участие понятых даже при их добровольном желании и готовности на это (в отличие от первого основания).

Кроме наличия оснований для производства следственных действий без понятых необходимо соблюдение следующих условий:

а) неотложность ситуации, т.е. реальная угроза утраты следов, сокрытия разыскиваемых лиц и имущества при промедлении с производством следственных действий (о неотложной ситуации см. ком. к ст. ст. 157, 165). Например, ночью в отдаленном от жилого массива месте следователь не может обеспечить участие понятых при осмотре. Однако если ситуация позволяет провести его на следующий день (через неделю), то без понятых проводить осмотр нельзя. Например, обвиняемый назвал конкретное место в лесу, где он спрятал похищенное. Надо подготовиться к выезду для осмотра этого места, в том числе пригласить с собой понятых. Отсутствие неотложной ситуации может позволить сначала устранить опасность для жизни и здоровья понятых, а затем провести следственное действие;

б) применение дополнительных технических средств фиксации хода и результатов следственного действия (наряду с протоколом). Эти средства должны быть приспособлены для фиксации результатов наблюдения (видеозапись, кино-, фотосъемка). Данное условие может быть не выполнено при объективной невозможности применения технических средств (отсутствие технических средств в неотложной ситуации или неблагоприятные внешние условия: сильное электромагнитное излучение, проливной дождь и др.). В остальных случаях следователь должен заранее подготовить технические средства к фиксации следственного действия, проводимого без понятых. Поэтому отсутствие расходных материалов, аппаратуры не является уважительной причиной неприменения технических средств фиксации. Если следственное действие, указанное в ч. 1 ст. 170 УПК, проведено без понятых и без использования технических средств фиксации (когда объективно это было сделать вполне возможно), то его результаты должны быть признаны недопустимыми доказательствами (ч. 3 ст. 7).

4. Понятые приглашаются до начала производства следственного действия и присутствуют до его завершения составлением протокола. При этом главное, чтобы понятые воспринимали значимые для уголовного дела обстоятельства. Об этих обстоятельствах для решения вопроса о допустимости полученных доказательств понятые могут быть допрошены в качестве свидетелей (ч. 8 ст. 234 УПК).

Другой комментарий к статье 170 УПК РФ

1. О процессуальном положении понятого см. коммент. к ст. 60.

2. С участием понятых производятся: 1) осмотр; 2) эксгумация и осмотр трупа; 3) следственный эксперимент; 4) обыск; 5) выемка; 6) осмотр и выемка почтово-телеграфных отправлений; 7) осмотр и прослушивание фонограммы с результатами записи телефонных и иных переговоров; 8) предъявление для опознания; 9) проверка показаний на месте; 10) наложение ареста на имущество.

3. Несоблюдение правила о проведении соответствующего следственного действия с участием не менее двух понятых влечет признание полученных в результате следственного действия доказательств недопустимыми (см. коммент. к ст. 75).

4. Понятые привлекаются в количестве более двух, когда возникает необходимость одновременного осмотра нескольких участков местности на большой территории, обыска или выемки в ряде помещений, чтобы обеспечить присутствие понятых при выполнении всех производимых в ходе следственного действия операций по выявлению следов преступления, изъятию предметов и т.д.

5. Допустимость проведения следственного действия без понятых определяется отсутствием реальной возможности своевременно привлечь их к участию в следственном действии в связи с его проведением вдали от населенных пунктов, дорог или отсутствием транспорта, пригодного для доставления понятых к месту проведения следственного действия, а также наличием опасности для их жизни и здоровья.

6. В случае принятия решения о проведении следственного действия без участия понятых следователь обязан привести в протоколе следственного действия конкретные данные, указывающие на невозможность обеспечить участие понятых в данном следственном действии.

7. Разъяснение понятым их прав, обязанностей и ответственности подлежит обязательной фиксации в протоколе следственного действия.

8. Понятые обязаны участвовать в следственном действии от начала его проведения до завершения составлением протокола. Если непосредственно после проведения следственного действия составить протокол не представляется возможным, понятые подписывают его позднее при вызове к следователю.

9. Достоверность данных, отраженных в протоколе следственного действия, может проверяться в судебном заседании путем допроса понятого в качестве свидетеля.

СТ 170 УПК РФ

1. В случаях, предусмотренных статьей 182, частью третьей.1 статьи 183, статьями 184 и 193 настоящего Кодекса, следственные действия производятся с участием не менее двух понятых, которые вызываются для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей настоящей статьи.

1.1. В случаях, предусмотренных статьями 115, 177, 178, 181, статьей 183 (за исключением случаев, предусмотренных частью третьей.1), частью пятой статьи 185, частью седьмой статьи 186 и статьей 194 настоящего Кодекса, понятые принимают участие в следственных действиях по усмотрению следователя. Если в указанных случаях по решению следователя понятые в следственных действиях не участвуют, то применение технических средств фиксации хода и результатов следственного действия является обязательным. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись.

2. В остальных случаях следственные действия производятся без участия понятых, если следователь по ходатайству участников уголовного судопроизводства или по собственной инициативе не примет иное решение.

3. В труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, следственные действия, предусмотренные частью первой настоящей статьи, могут производиться без участия понятых, о чем в протоколе следственного действия делается соответствующая запись. В случае производства следственного действия без участия понятых применяются технические средства фиксации его хода и результатов. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись.

4. В случае участия понятых следователь перед началом следственного действия в соответствии с частью пятой статьи 164 настоящего Кодекса разъясняет понятым цель следственного действия, их права и ответственность, предусмотренные статьей 60 настоящего Кодекса.

Комментарий к Статье 170 Уголовно-процессуального кодекса

1. О целях участия понятых в следственном действии, их задачах, о том, кто может выступать в качестве понятых, каково их правовое положение, см. комментарий к ст. 60 УПК.

2. Участие понятых в следственных действиях законодатель определяет, исходя из:

1) обязательного участия понятых в следственных действиях, результаты которых весьма важны и их утрата, как правило, невосполнима, а также в действиях, затрагивающих конституционные права и свободы граждан (см. перечень следственных действий, приведенный в ч. 1 комментируемой статьи: обыск (ст. 182 УПК); личный обыск (ст. 184 УПК); выемка электронных носителей информации (ч. 3.1 ст. 183 УПК); предъявление для опознания (ст. 193 УПК)), — ч. 1 ст. 170 УПК;

2) потребности участия понятых в следственных действиях, перечисленных в ч. 1.1 комментируемой статьи, которая определяется усмотрением следователя: арест имущества (115 УПК); осмотр (ст. 177 УПК); осмотр трупа, эксгумация трупа (ст. 178 УПК); следственный эксперимент (ст. 181 УПК); выемка (ст. 183 УПК, кроме выемки электронных носителей информации); осмотр, выемка и снятие копий с почтово-телеграфных отправлений (ч. 5 ст. 185 УПК); неучастие понятых в данных действиях должно сопровождаться применением технических средств фиксации хода и результатов следственного действия или записью о невозможности их применения;

3) потребности участия понятых в иных следственных действиях, не указанных в ст. 170 УПК, которая определяется следователем по своему усмотрению, а также с учетом возможных ходатайств участников уголовного судопроизводства, — ч. 2 ст. 170 УПК.

3. На реальное участие в следственных действиях понятых оказывает влияние наличие ряда условий. Следственные действия, участие в которых понятых обязательно (ч. 1 ст. 170 УПК), могут производиться без их участия, если это связано с:

— опасностью для жизни и здоровья понятых (проведение действий с материалами, представляющими повышенную опасность для окружающих; работа в условиях вооруженных конфликтов; особые климатические условия; обстановка чрезвычайных ситуаций, вызванных природными и техногенными факторами, и др.);

— проведением действий в труднодоступной местности (при отсутствии транспортного сообщения, в том числе возможности безопасного прибытия к месту проведения следственного действия на служебном транспорте);

— отсутствием надлежащих средств сообщения с местом проведения процессуального действия (при отсутствии возможности следовать к месту проведения следственного действия общедоступным способом, без угрозы получения телесных повреждений, и т.п.).

4. В случаях, когда участие понятых обязательно (ч. 1 ст. 170 УПК) или когда участие понятых в перечисленных в ч. 1.1 ст. 170 УПК следственных действиях определяется усмотрением следователя, и при наличии перечисленных обстоятельств, препятствующих их участию в следственных действиях, законодатель требует обязательного применения технических средств фиксации хода и результатов следственного действия с отражением в протоколе причин невозможности обеспечения участия понятых. При невозможности использования технических средств об этом также обязательно отмечается в протоколе с указанием на причину. О применении технических средств см. ст. 166 УПК РФ.

5. Перед началом следственного действия следователь удостоверяется в личности понятых, выясняет отсутствие препятствий к их участию в деле, разъясняет им цель и порядок проведения следственного действия, права и обязанности понятых и предупреждает их об ответственности, что отражается в протоколе и удостоверяется подписями понятых.

6. Количество понятых при проведении действий должно быть не менее двух. Об этом прямо указано в ч. 1 ст. 170 УПК, а в ч. 1.1 ст. 170 УПК речь идет о понятых числом более одного («понятые принимают участие…»). Участие менее двух понятых в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 170 УПК, влечет недопустимость полученного доказательства. Следственное действие могут проводить несколько следователей (например, обыск в нескольких помещениях). Тогда при каждом из производящих поисковые действия следователей должно находиться не менее двух понятых. Не исключено количество понятых числом более двух.

7. Законом не определено, сколько понятых должно быть при производстве следственных действий, в которых их участие не является обязательным. В этом случае исходить необходимо из заявленного ходатайства участника процесса: если он желает участия одного понятого, препятствий к этому законодатель не указывает. Участник процесса может требовать участия двух понятых (что гарантирует в ч. 1 ст. 170 УПК законодатель по ряду следственных действий), но не более.

8. Участвуя в следственном действии, понятые должны наблюдать за всем его ходом, запоминать его содержание и результаты, подтвердив затем своими подписями в протоколе факт производства следственного действия, правильность отражения в протоколе его содержания, хода и результатов. Следователь обязан обеспечивать активность понятых в выполнении ими своей обязанности.

9. Понятые могут быть допрошены судом в качестве свидетелей относительно порядка, содержания и результатов следственного действия, в котором они участвовали, а также относительно того, насколько все, что происходило в ходе следственного действия, соответствует изложенному в протоколе соответствующего действия.

10. При привлечении к участию в деле понятых следует учитывать требования о возможности участия в качестве понятых определенных лиц. Например, при производстве личного обыска.

Полицейская и следственная деятельность
Правильная ссылка на статью: Яровенко В.В. — Участие понятых в следственных действиях как гарантия достоверности предварительного расследования // Полицейская и следственная деятельность. – 2018. – № 2. – С. 56 — 65. DOI: 10.25136/2409-7810.2018.2.26137 URL: https://nbpublish.com/library_read_article.php?id=26137

Яровенко Василий Васильевич доктор юридических наук профессор, Дальневосточный федеральный университет; Владивостокский государтвенный университет экономики и сервиса 690091, Россия, г. Владивосток, ул. Уткинская, 30 Yarovenko Vasilii Vasil’evich Doctor of Law Professor at Far Eastern Federal University, Department of Justice, Supervised Probation and Forensics 690091, Russia, Primorskii krai, g. Vladivostok, ul. Utkinskaya, 30, kv. 10 dermkrim@jur.dvgu.ru

Другие публикации этого автора

10.25136/2409-7810.2018.2.26137

Дата направления статьи в редакцию:

26-04-2018

Дата публикации:

13-07-2018

Аннотация.

Предметом данного исследования является допрос понятого как участника производства следственных действий. В статье рассматриваются различные мнения учёных об использование современных технических средств фиксации вместо участия понятых. Автор обращает внимание на важность, с практической точки зрения, допроса понятого судом в качестве свидетеля как гарантии достоверности следственного действия с точки зрения соответствия требованиям уголовно-процессуального закона. В случае применения видео-фиксацией возможности для фальсификаций также остаются, но выявить их значительно сложнее. Методологическую основу исследования составляют: формально-логический метод, обобщение и сравнительно-правовой методы, а также анализ и синтез судебной практики. В результате проведенного изучения научных публикаций, материалов различных уголовных дел, автор приходит к выводу, что допрос понятых судом является гарантией достоверности производства следственных действий как для обвиняемых, так и для следователей, дознавателей, оперативных сотрудников. Существующие технические средства фиксации не являются надёжным гарантом достоверности доказательств.
Ключевые слова: следствие, следователь, суд, понятой, следственные действия, доказательства, допрос, защита, фиксация, технические средства
The subject of this research is the investigative interview of a witness as a participant of investigative proceeding. Yarovenko analyzes opinions of resarches on the use of modern technical means of recording instead of participation of witnesses. He focuses on the practical importance of an investigative interview of an individual recognized as a witness by the court and whether an investigative interview of a witness is the guarantee of the validity of a preliminary investigation in terms of requirements for the criminally-remedial law. The use of video recording still leaves a chance for falsification but creates more difficulty to discover them. The methodological basis of the research includes formal law method, generalisation, comparative law method, as well as analysis and synthesis of judicial practice. As a result of the analysis of researches and criminal cases, the author concludes that an investigative inquiry of a witness is the guarantee of validity of investigation both for the accused and investigators, investigators and operations staff. Thus, the current technical means of recording cannot guarantee the validity of evidence.
protection, interrogation, evidence, investigative action, witness, court, investigation, consequence, fixation, technical means

Действующий уголовно-процессуальный кодекс РФ предусматривает обязательное участие понятых при производстве обыска 182, выемки ч.3 ст. 183, личного обыска ст.184, опознания ст.193 с целью соблюдение прав граждан. Трудностей приглашения понятых в названных действиях не возникает, так как они не проводятся в труднодоступной, безлюдной местности, а их производству предшествует подготовительный этап, где и решается вопрос об участии понятых.

В юридической литературе, посвященной проблемам участия понятых в следственных действиях, существуют противоположные мнения . Так, А.В. Белоусов пишет, что «институт понятых предоставляет возможность стороне защиты или иным заинтересованным лицам манипулировать собранными по делу доказательствами: помочь «скорректировать» воспоминания о следственном действии, воздействовать путем подкупа или угроз» .

К переходу к состязательному процессу институт понятых потерял свою актуальность как уникальное средство обеспечения безусловной достоверности доказательств. В настоящее время единственное мерило достоверности фактов – свободное убеждение судьи, сформулированное в ходе анализа доказательств в суде . С этим трудно согласиться, так как судья не участвовал в проведении следственного действия, то он не может объективно оценить доказательства, исходя их содержания протоколов следственных действий, которые могут быть сфальсифицированы. Для установления или опровержения фальсификации судье необходимо провести допрос участников следственного действия, в частности, понятых.

Примером сказанному является уголовное дело С., осуждённого 9 марта 2011 года Ульяновским областным судом по ч. 2 ст. 303 УК РФ. Из показаний свидетелей оглашенных в судебном заседании в порядке ч.З ст. 281 УПК РФ, следует, что 18 мая 2009 года следователем С. они были приглашены на следственное действие в качестве понятых. Перед началом следственного действия следователь им разъяснил права и обязанности. Разъяснял ли он другим участникам следственного действия права и обязанности, порядок производства следственного действия, они не видели и не слышали, так как находились от участников следственного действия на значительном расстоянии. В суде они настаивали на том, что С. было проведено одно следственное действие, в их присутствии никто ему показаний не давал. Следственное действие было начато с того, что сотрудники милиции перекрыли движение на этом участке дороги, после чего следователь сам расставил автомашины на проезжей части и сфотографировал их расположение.

При таких обстоятельствах суд пришел к обоснованному выводу, что следователь, действуя вопреки требованиям ст.ст. 60, 194 УПК РФ, не обеспечил возможность понятым, присутствующим при производстве проверок показаний на месте, воспринимать и фиксировать ход и результаты следственных действий.

То обстоятельство, что понятые были допрошены в качестве свидетелей до момента проведения проверки показаний на месте, то есть до 18 мая 2009 года, и их показания аналогичные в протоколах проверки показаний на месте, не влияет на юридическую оценку действий С., поскольку, не проведя самих следственных действий, не выслушав показаний указанных свидетелей, С., составив протоколы проверки показаний на месте с вышеуказанными свидетелями, создал новые доказательства.

Из показаний С. следует, что 14 мая 2009 года он проводил очную ставку между Е. и Д. Е. пришёл заранее и по его просьбе он дал ему ознакомиться с показаниями, так как сослался на то, что точно не помнит, что говорил на допросе. Сфальсифицировав указанные протоколы, С. создал все необходимые условия для привлечения к уголовной ответственности заведомо невиновное лицо – Д. .

Допрос понятых позволяет подтвердить достоверность производства следственных действий, отсутствие физического давления, фальсификации и служебный подлога со стороны оперативных сотрудников, следователей, дознавателей. Это подтверждается судебно-следственной практикой. Так, Аксайским районным судом Ростовской области от 13 ноября 2017 года П. признан виновным и осужден за незаконное хранение наркотических средств в крупном размере. В апелляционной жалобе адвокат Б. просит приговор отменить и вынести в отношении его подзащитного оправдательный приговор, так как П. был незаконно задержан, обнаруженное в ходе его досмотра наркотическое средство ему было подброшено, со стороны оперативных сотрудников оказано физическое давление, осуществлена фальсификация и служебный подлог.

Достоверность показаний допрошенных свидетелей у судебной коллегии сомнений не вызывает, поскольку оснований для оговора, а также заинтересованности в исходе дела, у них не имеется, показания каждого согласуются между собой и дополняют друг друга, подтверждаются письменными доказательствами по уголовному делу, в частности, протоколом личного досмотра и изъятия, заключением проведенной по делу химической экспертизы, определившей вид изъятого наркотического средства и его вес, протоколами иных следственных и процессуальных действий, иными письменными доказательствами, содержание которых подробно раскрыто в приговоре.

Понятые подтвердили в суде факт обнаружения и изъятия у подсудимого при личном досмотре пакета с веществом белого цвета. Оба видели, что находится в изъятом у П. свертке, после досмотра все изъятое было упаковано в пакеты с бирками, на которых расписывались все участвующие лица. При этом в показаниях данных свидетелей нет упоминаний о том, что П. заявлял о каких-то провокациях со стороны сотрудников полиции, о факте подброса ему изъятого у него пакета. Понятые лишь зафиксировали факт нахождения в кармане одежды П. в момент его досмотра пакета с порошкообразным веществом, что им не оспаривается. Подробностей его задержания не видели, вследствие чего их показания не могут подтвердить либо опровергнуть доводы П. о том, что наркотическое средство ему подбросили

Объективных оснований считать понятых заинтересованными лицами по делу не усматривается. Утверждения П. о том, что понятые являются знакомыми сотрудников полиции, не содержат в себе достаточных оснований для такого предположения.

Каких-либо данных, свидетельствующих о наличии у сотрудников полиции необходимости для искусственного создания доказательств обвинения в отношении П., о провокации с их стороны апелляционной инстанции не представлено. Все утверждения на данный счет носят голословный характер и объективно ничем не подтверждены .

В соответствии с ч. 3 ст. 170 УПК РФ отсутствие понятых может быть компенсировано применением технических средств фиксации хода и результатов следственного действия. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись. Не соблюдение этих правил свидетельствует, что протокол следственного действия составлен с нарушением требований уголовно-процессуального закона, а поэтому зафиксированные в нём доказательства являются недостоверными и будут признаны как недопустимые .

Достоверность доказательства – качественная характеристика его содержания, которая зависит от правильности применения криминалистических средств обнаружения, фиксации, изъятия и исследования источников доказательственной информации. Достоверность доказательств имеет практический характер. Отсутствие в протоколе осмотра описания индивидуализирующих признаков обнаруженных следов, а также средств и методов их выявления и закрепления не исключает возможность их подмены (сознательной или непреднамеренной) .

Замена понятых на технические средства фиксации хода производства следственного действия должна быть не в пользу последних, поскольку современные технические средства дают возможность для монтажа видеоизображения, остановки видеофиксации, с целью создания благоприятной картины увиденного, для демонстрации данной видеозаписи в судебном заседании . Понятого в последующем можно допросить в суде в качестве свидетеля для оценки следственного действия с точки зрения соответствия требованиям уголовно-процессуального закона. В случае же с видео-фиксацией возможностей для фальсификаций появляется намного больше . Даже когда участвуют понятые и применяются технические средства фиксации, сторона защиты выдвигает доводы о фальсификации и недостоверности результатов следственного действия, в частности, по делам о незаконном обороте наркотических средств. Речь идет не о единичных фактах, а о распространённой позиции стороны зашиты.

Типичный пример. В материалах уголовного дела не содержится и судом первой инстанции не добыто данных о наличии в действиях сотрудников правоохранительных органов искусственного создания доказательств обвинения, либо их фальсификации.

Вывод суда о виновности осуждённых основан на совокупности исследованных в судебном заседании доказательств. Из протокола личного досмотра вещей, находящихся при Ф., следует, что в данном процессуальном действии принимали участие двое понятых, производилась фотосъёмка, результаты осмотра зафиксированы в протоколе и фото-таблице к нему, в соответствии с которыми, в том числе, при Ф. были обнаружены 25 прозрачных пакетиков с порошкообразным веществом и телефон, на осмотр которого Ф. дано письменное согласие. Следовательно, доводы в апелляционной жалобе осуждённого Ф. о сомнительной принадлежности ему сотового телефона не могут быть признаны обоснованными .

По мнению А.Н. Сторожевой, в проблемных ситуациях воссоздать обстановку следственного действия, проверить установленные в ходе него обстоятельства, можно и без помощи понятых, так как практически все следственные действия производятся с участием специалистов, оперуполномоченных, адвокатов, а также фиксируются при помощи технических средств. По ходатайству обвиняемого, подозреваемого и других участников уголовного судопроизводства следственные действия могут осуществляться без участия понятых, если в них участвует представитель защиты (адвокат) .

Адвокат защищает интересы обвиняемого посредством выявления как допущенных, так и не допущенных следователем ошибок и нарушений при проведении следственных действий. По отдельным уголовным делам из-за отсутствия адвоката при выполнении следственного действия ставится под сомнение достоверность доказательств. Установить причину отсутствия защитника позволяет допрос понятого. Так, по уголовному делу осмотр места происшествия 25 июля 2016 года был проведён в соответствии с требованиями УПК РФ, с участием понятых и самого обвиняемого Ч. При этом обязательное участие адвоката при выполнении данного следственного действия законом не предусмотрено. Более того, как следует из показаний понятых, перед началом осмотра следователем были разъяснены права всем участникам следственного действия, при этом Ч. пояснил, что добровольно принимает в нём участие и в услугах защитника не нуждается .

Таким образом, допрос понятого – это способ защита следователя от необоснованных заявлений со стороны обвиняемого и его защитника о заинтересованности в исходе дела, о фальсификации, о факте подброса изъятого у него, например, пакета, об отсутствии адвоката (защитника). Понятой подтверждает содержание, ход и результаты следственного действия, его беспристрастность и объективность производства, гарантирующего права и законные интересы участников уголовного процесса .

Н.Н. Загвоздкина считает, что если при проведении опознания участвуют статисты, то они в последующем могут быть допрошены в качестве свидетелей. При таких обстоятельствах, присутствие понятых выглядит неоправданным излишеством . В ряде случаев удостоверительную функцию понятых с успехом могут выполнить вполне независимые от правоохранительных органов лица, например защитник обвиняемого, врач (судебно-медицинский эксперт) при осмотре трупа, статисты при опознании и т.д. .

Анализ судебной практики показал, что допрос понятых в суде встречается часто с целью проверки достоверности фактических данных, зафиксированных в протоколе следственного действия, обстоятельствам, имевшим место в действительности. Суды руководствуются ч. 8 ст. 234 УПК РФ, согласно которой по ходатайству стороны в качестве свидетеля могут быть допрошены любые лица, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов. Допрос статистов не имеет распространения в практике. Подтверждением сказанному являются материалы конкретного уголовного дела.

Адвокат в защиту интересов осужденного в апелляционной жалобе указывал, что все следственные действия, проведённые в ходе предварительного следствия – очные ставки, предъявления лица для опознания являются недопустимыми доказательствами. Так, в проведении опознания 16 мая 2012 года понятой не принимал участие в нём. Адвокат заявил ходатайство о допросе дополнительных свидетелей: статистов, которые участвовали в следственном действии.

Судом были проверены доводы адвокатов о том, что свидетель не принимал участие в качестве понятого при проведении опознания, но они не нашли своего подтверждения. Опознание проведено в присутствии понятых, которым до начала опознания разъяснены их права и обязанности, предусмотренные ст. 60 УПК РФ. Они предупреждалась об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний и за отказ от дачи показаний по ст. 307, ст. 308 УК РФ. В протоколах опознания указаны условия, результаты опознания и изложены объяснения опознающего. В протоколе опознания сделана запись о том, что обвиняемый от подписи отказался. Отказ от подписи заверен понятыми.

Кроме того, в судебном заседании суда апелляционной инстанции по ходатайству прокурора были исследованы показания свидетелей, которые давали в ходе предварительного следствия. Из этих показаний следует, что в качестве понятых они принимали участие при проведении опознания, от подписи протокола опознания подсудимый отказался.

Доводы адвоката о том, что в ходе судебного заседания не были допрошены статисты, которые принимали участие при опознании, то есть дополнительные свидетели, также не являются основанием для отмены приговора. Протоколы опознания оценены судом в совокупности с другими доказательствами, а факт нанесения потерпевшему множественных ударов руками и ногами по различным частям тела, а также битой по различным частям тела подтверждается достаточной совокупностью других доказательств, которым суд дал надлежащую оценку.

Допрос понятого в качестве свидетеля об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов служит гарантией от применения следователем незаконных методов и приемов в ходе их производства . Полагаем, важным и то, что это гарантия для следователя от необоснованного обвинения в незаконных действиях со стороны защиты.

Рассмотрим наиболее типичные ситуации судебно-следственной практики, подтверждающих необходимость сохранения института понятых, и их допрос в качестве свидетелей.

С позиции достоверности представляет интерес вопрос о наличии у понятого знаний в юриспруденции. А.Михайлов отметил, что если понятой не обладает правовыми знаниями, то не может судить о том, было ли процессуальное действие совершено без нарушений уголовно-процессуального закона . Понятой вызывается для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов (ч.1 с. 170 УПК РФ). Для этого участия не требуется, чтобы понятой был специалистом в юриспруденции, на него не возложена обязанность подтверждать правильность производства следственного действия. Понятые – это беспристрастные свидетели законности действий следователя в ситуациях, когда расследованию оказывается противодействие путем отказа выполнить законные требования или предложения следователя, оказания сопротивления или неповиновения. Задача понятых – подтвердить законность действий следователя (дознавателя) и факт наличия или отсутствия противодействия расследованию .

Так, суд апелляционной инстанции Красноярского краевого суда рассмотрел в судебном заседании дело С., осужденного за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере. Сторона защиты заявила ходатайство о недопустимости использования свидетелей в качестве понятых. Указанные свидетели непосредственно были допрошены в судебном заседании, в том числе в присутствии самого С., который не отрицал факта проведения его личного досмотра. Они показали, что принимали в качестве понятых участие в личном досмотре С., в ходе которого у того из правого кармана брюк был излечен пакетик с веществом. Сотрудниками полиции по результатам был составлен акт, где они и расписались. Каких-либо противоречий в показаниях свидетелей, свидетельствующих об их недостоверности судом, установлено не было, не усматривает их и суд апелляционной инстанции.

При этом суд апелляционной инстанции указал, что в обязанности указанных лиц входило удостоверения именно факта проведения личного досмотра С., его хода и результатов и соответственно доводы защиты о недолжном наблюдении за производством личного досмотра, не могут быть приняты во внимание, в том числе и при отсутствии объективных сведений о какой-либо заинтересованности указанных свидетелей .

В следственной практике встречаются ситуации, когда обвиняемый опровергает достоверность протокола следственного действия и настаивает на проведении очной ставки с понятыми, которые присутствовали при проведении следственного действия. Согласно положениям ст. 192 УПК РФ проведение очной ставки возможно, если в показаниях ранее допрошенных лиц имеются существенные противоречия. Проведение очной ставки является правом, а не обязанностью следователя, который решает этот вопрос с учётом материалов дела.

Например, 17 января 2018 Судебная коллегия по уголовным делам Тульского областного суда рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу адвоката П. в защиту осужденного П. на приговор Советского районного суда г. Тулы от 31 октября 2017 года. Допрошенные в качестве свидетелей, участвовавшие при обыске понятые, пояснили об обстоятельствах произведенного с их участием следственного действия. Все изъятые предметы и вещества были упакованы и опечатаны, снабжены подписями всех участвующих лиц. Свои показания понятые подтвердили в ходе очных ставок с П. .

По отдельным делам достоверность следственных действий ставится под сомнение из-за указания в протоколе неправильного времени и даты его проведения, из-за несоблюдения форму протокола. Так, свидетель Г., понятая при проведении следственного действия, поясняла в судебном заседании о разъяснении понятым их прав. Результаты следственного действия удостоверены подписями понятых. Отсутствие в протоколе времени (часов и минут) проведения следственного действия (не предусмотренных бланком протокола) не влияет на недопустимость результатов следственного действия (то есть – на доказательство) и на их содержание. Суд дал оценку техническим недостаткам протокола .

Уголовно-процессуальный кодекс РФ не предусматривает обязательной формы протокола следственного (процессуального) действия. Процессуальная форма не является предметом проверки на достоверность, возникшие проблемы могут быть устранены путем допроса понятых. Судебная коллегия Ростовского областного суда по делу М. отметила, что содержание протокола полностью соответствует фактически происходившим событиям, в нем указаны все участвующие лица, изъятые предметы, что подтверждается показаниями свидетелей. Положения УПК РФ не содержат в себе обязательных требований к форме вышеуказанного протокола. Данный протокол отвечает всем требованиям ст. ст. 74 и 75 УПК РФ, с точки зрения относимости, допустимости и достоверности. Подписи на бирках принадлежат следователю и понятым. Понятые, допрошенные в судебном заседании, подтвердили показания следователя. Нарушений упаковки и следов несанкционированного вскрытия данного наркотического средства судом не установлено .

Интересным в этом плане являются материалы уголовного дела в отношении С., сторона защиты которого, что дознаватель привезла готовые протоколы, прочитала их, а понятые подписали, это незаконно. Нарушены требования ст.158 УПК РФ регламентирующей порядок допроса свидетелей. При таком сборе доказательственной базы, в материалах уголовного дела могли появиться любые угодные для следствия показания свидетелей обвинения.

Свидетели поясняли в суде, что дознаватель приехала к ним по месту жительства с заранее изготовленными протоколами допроса. Допрошенная в судебном заседании дознаватель, на вопросы защиты пояснила, что протоколы допроса свидетелей ею уже были изготовлены и распечатаны в кабинете отдела полиции. Дома у свидетелей она эти протоколы дала им прочитать, и если было бы что-то не так, она бы поехала в отдел и перепечатала бы протоколы.

Статья 158 УПК РФ, на которую ссылается в жалобе сторона защиты, регулирует вопросы, направленные на окончание предварительного расследования, а не порядок допроса свидетелей. Также нельзя согласиться с доводами стороны защиты о том, что протоколы допроса свидетелей в ходе предварительного расследования сфальсифицированы. Как следует из материалов уголовного дела, судом первой инстанции было установлено, что протоколы допросов свидетелей не содержат признаков фальсификации, поскольку в судебном заседании свидетели полностью подтвердили показания, которые давались ими ранее, то есть фактические обстоятельства их участия в производстве обыска. В свою очередь, тот факт, что они не были допрошены по месту нахождения органа проводящего расследование, не может послужить основанием для исключения данных протоколов из числа доказательств по делу, поскольку ч.1 ст.187 УПК РФ допускает возможность проведения следователем допроса в месте нахождения допрашиваемого. То обстоятельство, что дознаватель заранее подготовила проекты протокола, не исключает их допустимость в качестве доказательства, поскольку изложенные в протоколе обстоятельства участия понятых и обнаружения при обыске денежных средств и наркотического средства, соответствовали фактическим обстоятельствам, что свидетели и подтвердили в судебном заседании .

Таким образом, судебная практика подтверждает необходимость использования в спорных ситуациях показаний понятых как гарантии достоверности проведённых следственных действий с их участием. По правилам ч. 8 ст. 234 УПК РФ по ходатайству стороны в качестве свидетеля могут быть допрошены любые лица, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов. Бесспорно, что допрос понятых в суде не может уступать по своей значимости анализу достоверности проведённых следственных действий с техническими средствами фиксации.

Библиография References (transliterated) Ссылка на эту статью

Просто выделите и скопируйте ссылку на эту статью в буфер обмена. Вы можете также попробовать найти похожие статьи