Понятием «охрана гражданских прав» охватывается вся совокупность мер, обеспечивающих нормальных ход реализации прав. В него включается меры не только правового, но и экономического, политического, организационного и иного характера, направленные на создание необходимых условий для осуществления субъективных прав. Что касается собственно правовых мер охраны, то к ним относятся все меры, с помощью которых обеспечивается как развитие гражданских правоотношений в их нормальном, ненарушенном состоянии, например, закрепление гражданской право, дееспособности субъектов, установление обязанностей и т.п., так и восстановление нарушенных или оспоренных прав и интересов.

Наряду с таким широким пониманием охраны в науке и в законодательстве используется и понятие охраны в смысле слова. В него включается лишь те предусмотренные законом меры, которые направлены на восстановление ил признание гражданских прав и защиту интересов при их нарушении или осправании. Чтобы избежать путаницы, принято именовать защитой гражданских прав.

Исследования данной категории предполагает в свою очередь, выяснения содержания и соотношения ряда взаимосвязанных понятий, к числу которых в первую очередь относиться само право на защиту.

Формы защиты.

Защита субъективных гражданских прав и охраняемых законом интересов осуществляется в предусмотренном законом порядке, т. е посредством применения надлежащей формы, средств и способов защиты. Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов. Различают две основные формы защиты — юрисдикционную и неюрисдикционную.

Юрисдикционная форма защиты есть деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых субъективных прав. Суть ее выражается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам (в суд, арбитражный, третейский суд, вышестоящую инстанцию и т.д.), которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения. В рамках юрисдикционной формы защиты, в свою очередь выделяются общий и специальный порядок защиты нарушенных прав. По общему правилу, защита гражданских прав и охраняемых законом интересов осуществляется в судебном порядке. Основная масса гражданско-правовых споров рассматривается районными, городскими, областными, и иными судами общей компетенции. На ряду с ними судебную власть осуществляют арбитражные суды, которые разрешают споры, возникающие в процессе предпринимательской деятельностью. По соглашению участников гражданского правоотношения спор между ними может быть передан на разрешения третейского суда. В тех случаях, когда конституционные права и свободы граждан нарушены или могут быть нарушены законом, примененным или подлежащим применению в конкретном деле, рассмотрение которого завершено или начато в суде или ином органе. Граждане обладают правом на обращение в Конституционный Суд РФ. В качестве средства судебной защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов выступает, по общему правилу, иск, т.е. обращенное к суду требование об отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально- правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности или о признании наличие или отсутствие правоотношения, с другой стороны. В отдельных случаях средством судебной защиты являются заявления, в частности по делам особого производства, или жалоба, в частности при обращении в Конституционный Суд РФ.

Специальным порядком защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов, в соответствии со ст.11 ГК, следует признать административный порядок их защиты. Он применяется в виде исключения из общего правила, т.е. только в прямо указанных в законе случаях. В таком порядке происходит, например, защита прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций от действия лиц, самоуправно занявших жилое помещение (ст.99 ЖК). Средством защиты гражданских прав, осуществляемый в административном порядке, является жалоба, подаваемая в соответствующий управленческий орган лицом, права и законные интересы которого пострадали в результате правонарушения.

Неюрисдикционная форма защиты охватывает собой действия граждан и организаций по защите гражданских прав и охраняемых законом интересов, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения за помощью к государственным и иным компетентным органам. В новом ГК указанные действия объединены в понятия ( самозащита гражданских прав ) и рассматриваются в качестве одного из способов защиты гражданских прав (ст..12 ГК). С данной их квалификации в научном плане согласится невозможно, т.к. здесь смешанны близкие, но отнюдь не совпадающие понятия — способ и формы защиты гражданских прав.

Самозащита гражданских прав с позиций теории — это форма их защиты, допускаемая тогда, когда потерпевший располагает возможностями правомерного воздействия на нарушителя, не прибегая к помощи судебных или иных правоохранительных органов. В рамках этой формы защиты обладатель нарушенного или оспариваемого право может использовать различные способы самозащиты, которые должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения (ст.14 ГК). К допускаемым мерам самозащиты относятся, в частности, действия лица в состоянии необходимой обороны (ст.1066 ГК) и крайней необходимости (ст. 1067 ГК), применение к нарушителю так называемых оперативных санкций, например, отказ совершить определенные действия в интересах неисправного контрагента (отказ от уплаты от передачи вещи т.п.), поручение выполнения работы, несделанной должником, другому лицу за счет должника (ст.397 ГК) и некоторые другие действия.

2.2 Защита гражданских прав: общие положения, формы, способы

Наряду с осуществлением права — использование его в нормальном, в (естественном) состоянии, юридическая наука выделяет понятие о действиях, направленных на восстановление положения, существовавшего до нарушения до субъективного гражданского права, т.е. на защиту гражданских прав. Нарушение субъективного гражданского права означает его использования в нормальном первозданном виде. Восстановление нарушенного права может осуществляться различными способами, именуемыми способами защиты гражданских прав. Различают Юрисдикционную форму защиты и самозащиту гражданских прав. В рамках Юрисдикционных различают судебную защиту и защиту гражданских прав в административном порядке. Судебная защита может быть применена при любом нарушении любого гражданского субъективного права (п.1ст.1,ст.11ГК). Право прибегнуть к защите субъективного гражданского права, возникающие в случае нарушения последнего, образуется особое субъективное гражданское право, которое называется правом на защиту. Как и всякое иное субъективное право, гражданское право на защиту слагается из правомочий на собственные действия, т.е. (самозащиты) и требования совершения чужих действий. В зависимости от того, применение какой формы защиты третируется правом как возможность потерпевшего, различают право на защиту, противопоставленное правонарушителю право на защиту, обеспеченное деятельностью государственного органа, входящего в систему судебной, либо исполнительной власти.

Норма (ст.12 ГК РФ) перечисляет в числе способов судебной защиты гражданских прав такие как, 1). признание право 2). восстановление положения, существовавшего до нарушения право, 3). пересечение действий, нарушающих право,4). признание недействительной сделки и (или) применение последствий ее недействительности,5). признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления.6). присуждение к возмещению убытков,7). присуждение к уплате неустойки,8). присуждение к уплате процентов.9). присуждение к уплате компенсаций или иных сумм,10). понуждение к исполнению обязательства в натуре,11). другие способы, предусмотренные законом.

Следует отметить способы, под способами защиты субъективных гражданских прав понимаются закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится признание нарушенных прав и воздействие на правонарушителя. Общий перечень мер дается ст. 12 ГК, где говорится, что гражданские права защищаются путем их признания; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушавших право или создающих угрозу его нарушения, признание оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взысканий неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону и иными способами, предусмотренными законом. Что далеко не все составляющие данного перечня в действительности защищают от нарушения именно субъективного права. Иском о признании можно защитить только законный интерес в признании права всеми третьими лицами, но нельзя защититься от нарушения права, допущенного со стороны конкретного лица. Иски о восстановлении, а также о пресечении могут быть применены для защиты не только субъективного, но и секундарного права-элемента правоспособности. Иски о применении последствий недействительности сделок и присуждении возмещения могут служить не только средством защиты субъективных прав, но и средством реализации охраняемых законом интересов. Упомянутые «другие способы, предусмотренные законом», тоже не всегда направлены на защиту прав. Пример, иском сособственника о переводе прав и обязанностей покупателю доли в праве общей собственности на себя (п.3 ст.250 ГК), защищается вовсе не преимущественное право покупки, (его уже нельзя осуществить, либо доля, являвшаяся его предметом, уже продана и собственнику не принадлежит), а охраняемый законом интерес собственника в приведении его в такое положение, в котором он находился бы, если бы,его не лишили принадлежавшего ему преимущественного права покупки. Также, иском о расторжении договора (ст.450-452) можно добиться только реализации охраняемого законом интереса, возникшего у одной стороны договора вследствие его существенного нарушения другой стороной, либо вследствие существенного изменения обстоятельств.

Как правило, обладатель нарушенного права может воспользоваться не любым, а вполне конкретным способом защиты своего права. Зачастую способ защиты нарушенного права прямо определен специальным законом, регламентирующим конкретное гражданское правоотношение. Например, в договоре подряда, если подрядчик допустил отступления от условии договора, ухудшившие работу, или допустил иные недостатки в работе, заказчик в праве по своему выбору потребовать безвозмездного исправления указанных недостатков в разумный срок, или уменьшение установленной за работу цены, или возмещение своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда(ст.723 ГК). Следует учитывать, что указанные в (ст..12 ГК) способы защиты неоднородны по своей юридической природе, что также оказывает существенное влияние на возможности их реализации. Распространенным является их подразделения на меры защиты и меры ответственности, которые различаются между собой по основаниям применения, социальному назначению и выполняемым функциям, принципом реализации и некоторым другим моментам. Наибольшую практическую значимость при этом имеет то обстоятельство, что по общему правилу, меры ответственности, в отличие от мер зашиты, применяются лишь к виновному нарушителю субъективного право и выражаются в дополнительных обременениях в виде лишения правонарушителя определенных прав или возложения на него дополнительных обязанностей. Среди способов защиты гражданских прав, предусмотренных (ст.12ГК), мерами ответственности могут быть признаны лишь возмещения убытков, взыскания неустойки и компенсация морального вреда; все остальные являются мерами защиты. Признание права как средства его защиты «Более точным, конечно, является утверждение, что предметом судебной защиты в данном случае является не право, а охраняемый законом интерес истца в восстановлении определенности субъективного права, которой защищается судебной констатацией принадлежности спорного права истцу.», по самой своей природе может быть реализовано лишь в юрисдикционном ( судебном ) порядке, но не путем совершения истцом каких либо самостоятельных односторонних действий. Требование истца о признании права обращено не к ответчику, а к суду, который должен официально подтвердить наличие или отсутствие у истца спорного право.

Восстановление положения, существовавшего до нарушения право, как самостоятельный способ защиты применяется в тех случаях, когда нарушенное регулятивное субъективное право в результате правонарушения не прекращает своего существования и может быть реально восстановлено путем устранения последствии правонарушения. Данный способ защиты охватывает собой широкий круг конкретных действии, например, возврат собственнику его имущества из чужого незаконного владения ( ст.301 ГК), выселение лица, самоуправно занывшего жилое помещение (ст. 99 ЖК) и др. Восстановление положения, существовавшего до нарушения право, может происходить посредством применения как юрисдикционного так и неюрисдикционного порядков защиты.

Защита прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц может осуществляться путем признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления. Это означает, что гражданин или юридическое лицо, гражданские права или охраняемые законом интересы, которых нарушены изданием не соответствующего закону или иным правовым актом административного акта, а в случаях, предусмотренных законом, — и нормативного акта, имеют право на их обжалование в суд. Установив, что соответствующий акт является, с одной стороны, противоправным ввиду его расхождения с законом или иными правовыми актами, например, принят не уполномоченным на то органом, и, с другой стороны, нарушает субъективные гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, суд принимает решение о признании его не действительным полностью или частично. Своеобразным способом защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов является прекращение или изменение правоотношения. Так, покупатель в случае существенного нарушения требований к качеству товара вправе по своему выбору либо отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы, либо потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору (п.2 ст.475 ГК); получатель ренты при существенном нарушении плательщиком ренты своих обязательств вправе потребовать возврата недвижимого имущества, переданного в обеспечение пожизненного содержания, либо выплаты ему выкупной цены ренты (ст. 605 ГК) и т.д. Чаще всего данный способ защиты реализуется в юрисдикционном порядке, так как связан с принудительным прекращением или изменением правоотношения, но в принципе не исключается его самостоятельное применение потерпевшим. Например, при существенном нарушении поставщиком или покупателем договора поставки потерпевшая сторона может в одностороннем порядке расторгнуть договор путем уведомления об этом другой стороны, т.е. без обращения в арбитражный суд (п.4ст.523 ГК). Обязательно, чтобы возможность прекращения или изменения правоотношения была прямо предусмотрена законом или договором.

Самозащита гражданских прав

Самозащита гражданских прав была впервые выделена в ГК РФ.

Самозащита гражданских прав — это форма защиты, которая допускается тогда, когда потерпевший располагает возможностями правомерного воздействия на нарушителя, не прибегая к помощи судебных или иных правоохранительных органов. В рамках этой формы защиты обладатель нарушенного или оспариваемого права может использовать различные способы самозащиты, которые должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий закона (ст. 14 ГК РФ).

Самозащита гражданских прав — это совершение управомоченным лицом дозволенных законом действий фактического порядка, направленных на охрану его личных или имущественных прав и интересов.

К ним, например, относятся фактические действия собственника или иного законного владельца, направленные на охрану имущества, а также аналогичных действий, совершенные в состоянии необходимой обороны или крайней необходимости (ст. 1066, 1067 ГК).

Самозащита применяется в тех случаях, когда обстоятельства исключают возможность обращения в настоящее время за защитой к государственным органам. Оно не должно выходить за пределы тех прав, которые защищает потерпевший, и должна быть соразмерной по своим формам посягательству как, правило, обеспечивая защиту вещественных прав.

Например, установка сигнализации на автомобиле, установка забора вокруг частного дома. Однако известен случай, когда собственник дачи огородил свой участок колючей проволокой, пропустив через ограду электрический ток. Недопустимость подобного рода «охранных» средств очевидна, так как они направлены не только на охрану имущества, но и на причинение вреда лицу, которое может вступить в контакт с такого рода сооружением по неосторожности. Из этого следует вывод, что управомоченный субъектом вправе использовать лишь такие меры самозащиты, которые не ущемляют прав и законных интересов других лиц. Если же использование недозволенных средств защиты причиняет вред другим лицам, то возникает предусмотренная законом обязанность по возмещению причиненного вреда.

Способ самозащиты гражданских прав — это действие или система действий по защите гражданских прав, предпринимаемых управомоченным на то в силу закона или договора лицом, без обращения в соответствующие государственные или иные правоохранительные органы. Выбор способа самозащиты зависит от характера нарушения и тех вредных последствий, которые возникли в результате этого нарушения.

Самозащита представляет собой фактические или юридические действия управомоченного лица, направленные на прекращение наличествующего (длящегося) и действительного гражданского правонарушения или уменьшение его вредоносных последствий, соразмерные правонарушению и минимально необходимые для достижения поставленной цели. Действия, предпринимаемые для достижения указанных целей, но выходящие за рамки соразмерных или минимально необходимых, относятся к числу неправомерных и называются самоуправством.Самоуправством называют причинение имущественного вреда действием в состоянии заблуждения относительно наличия у действующего действительного или предполагаемого права.(Глава XX VII. Осуществление и защита гражданских прав;..ст.408 учебник В.А.Белов.)

Как правило, действия, предпринимаемые в рамках самозащиты, воздействуют на посягающее лицо, либо на принадлежащие ему вещи, реже — на его имущественные права. Способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения. Как показывает практика, самостоятельно самозащита применяется редко. Это связано с тем, что данный способ защиты прав в рассматриваемой сфере имеет большие особенности, поскольку уровень информированности граждан о своих правах явно недостаточен: умело пользоваться предоставленными Законными правами, а тем более их защитить, могут немногие.

А.П. Смирнов

СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ «ОХРАНА ПРАВ» И «ЗАЩИТА ПРАВ»

Исследуются правовые категории «охрана прав» и «защита прав» в отечественной юридической литературе и законодательстве. Ключевые слова: охрана прав; защита прав; судебная защита субъективных прав.

Общепризнанно, что право выполняет две основные функции: регулятивную и охранительную. Охранительная функция права и в науке, и в законодательстве определяется через такие смежные категории, как «охрана прав» и «защита прав».

К сожалению, приходится констатировать, что единой точки зрения среди ученых и законодателей по разграничению этих близких, но не тождественных понятий в настоящее время не существует. Эти термины употребляются подчас произвольно, без учета лексического значения, что недопустимо в законотворчестве.

Анализ современной юридической литературы позволяет заключить, что существует несколько научных точек зрения, подчас противоположных и взаимоисключающих.

Попытаемся выделить несколько научных направлений (осуществить условную классификацию), выявить преимущества и слабые стороны каждого и определить собственную позицию в решении непростой общетеоретической задачи.

Особую группу, пожалуй, составляют те исследователи, которые вообще отрицают целесообразность использования какого-либо термина. Например, Т.Б. Шубина считает, что термин «охрана права» не имеет юридического значения и практически не применяется в законодательстве, иначе говоря, правовое регулирование тех или иных общественных отношений, закрепление в правовых нормах тех или иных прав носит общерегулятивный, а не правоохранительный характер . Эти исследователи подтверждают свою точку зрения, апеллируя к трудовому законодательству. Из ст. 210 Трудового Кодекса Российской Федерации, в частности, следует, что одним из основных направлений государственной политики в области охраны труда является защита законных интересов работников…

Несколько иначе различает охрану и защиту права А.С. Мордовец. Охрана прав и свобод, — считает он, -есть состояние правомерной реализации прав и свобод под контролем социальных институтов, но без их вмешательства. Меры защиты применяются тогда, когда осуществление прав и свобод затруднительно, но права и свободы еще не нарушены. Если права и свободы нарушены, то их нужно не защищать, а восстанавливать .

Как нам кажется, такая точка зрения исследователя небезупречна. Охрана прав и свобод, следуя логике автора, является не охранительной, а регулятивной функцией права. Таким образом исключается одна из функций права, а это противоречит самой сути права.

Другую группу ученых представляют те, кто соотносит понятия «охрана прав» и «защита прав» по объему как большее и меньшее. По мнению З.В. Макаровой, понятие «защита права» является более широким, чем «охрана права». Защита прав предполагает недо-

пущение и предупреждение их нарушения, а в случае нарушения прав — их восстановление и возмещение причиненного вреда .

Подтверждением этой точки зрения, как считают сторонники такой позиции, является Основной Закон Российской Федерации. Например, статья 2 Конституции Российской Федерации гласит: «…Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства». Но в данном случае уместно говорить не о более широком значении понятия «защита права» по отношению к «охране права», а о специфике субъекта, ее осуществляющего. Для государства как организации публичной власти именно защита прав является одной из основных функций. В то же время оно для исполнения этой функции обязывает отдельные государственные органы и должностных лиц устанавливать режим охраны прав, а в случае их нарушения осуществлять защиту нарушенных прав.

С точки зрения иных ученых, категории «защита права» и «охрана права» тождественны. Под ними они понимают систему правового регулирования общественных отношений, которая предотвращает правонарушения, а в случае их совершения устанавливает ответственность за допущенные правонарушения . В.А. Тархов полагает, что охрана каждого права существует постоянно и имеет целью обеспечить его осуществление, не допустить его нарушение. Охрана обеспечивается, прежде всего, государством, предусматривающим субъективные права и их защиту. Носитель права и сам может предпринять различные меры охраны своих интересов: предпринять меры охраны своих вещей, обеспечить доказательствами кредиторские права (документы, свидетели и т.п.) и др. Важно, чтобы меры самоохраны были законными. Необходимость прибегнуть к защите права появляется лишь при его нарушении, оспаривании либо угрозе нарушения .

С.С. Алексеев защиту права рассматривает как государственно-принудительную деятельность, направленную на осуществление «восстановительных» задач — на восстановление нарушенного права, обеспечение юридической обязанности . Охранительные правоотношения, указывает он, начинают складываться с момента правонарушения, и при их помощи осуществляются меры юридической ответственности и защиты субъективных прав. Иными словами, защита субъективного права осуществляется государственными органами в рамках особых правоохранительных отношений и, таким образом, С.С. Алексеев ставит знак равенства между защитой и охраной прав. Правовую охрану отождествляют с защитой и некоторые другие авторы.

Отметим общее в позициях этих ученых. Они полагают, что охрана прав и защита прав — идентичные по-

нятия, существующие в рамках правоохранительных отношений. Однако если В. А. Тархов допускает существование охраны и защиты прав при наличии угрозы нарушения прав, т.е. расширяет содержание понятия «защита прав», то С.С. Алексеев понимает охрану и защиту прав как восстановительную деятельность, сужая содержание понятия «охрана прав». В качестве доказательства своей позиции, эти ученые указывают на отрасли публичного права. К примеру, в Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях защита прав устанавливается ст. 1.2, 1.3, 24.3, 25.3, 25.4.

Охрана прав устанавливается также и ст. 1.2. Учитывая, что понятия «охрана прав» и «защита прав» используются в тексте одной статьи, приведем дословно текст её. «Задачами законодательства об административных правонарушениях являются защита личности, охрана прав и свобод человека и гражданина, охрана здоровья граждан, санитарно-эпидеми-ологического благополучия населения, защита общественной нравственности, охрана окружающей среды, установленного порядка осуществления государственной власти, общественного порядка и общественной безопасности, собственности, защита законных экономических интересов физических и юридических лиц, общества и государства от административных правонарушений, а также предупреждение административных правонарушений».

Но анализ положений этой статьи показывает, что законодатель при ее составлении, скорее всего, руководствовался литературными приемами, а не строгими правилами юридической техники, не допускающими использования смешения понятий в нормативных документах. Из текста данной статьи совершенно непонятно, к примеру, почему общественная нравственность «защищается», а общественный порядок и общественная безопасность «охраняются». Поэтому, отождествляя охрану и защиту прав, сторонники такой позиции, по сути, отказываются от более углубленного изучения этих юридических категорий, не учитывают их лексическую специфику, что, несомненно, сказывается на качестве законодательства.

В то же время другая группа ученых, наоборот, считают более широким понятие «охрана права». В широком и узком смысле охрану прав предлагает различать

А.П. Сергеев. В широком смысле, по его мнению, охрана права включает в себя меры не только правового, но и экономического, политического, организационного и иного характера, направленные на создание необходимых условий для осуществления субъективных прав. К собственно правовым мерам охраны он относит все меры, с помощью которых обеспечивается как развитие правоотношений в их нормальном, ненарушенном состоянии (например, закрепление гражданской право- и дееспособности субъектов, установление обязанностей и т. п.), так и восстановление нарушенных или оспоренных прав и интересов. В узком смысле «охрана» включает лишь предусмотренные законом меры, направленные на восстановление или признание прав и на защиту в случае их нарушения или оспаривания . Таким образом, защита в понимании ученого является охраной в узком смысле слова.

В целом мы согласны с такой трактовкой, однако полагаем нецелесообразным само употребление понятия «охрана прав» в широком и узком смысле слова, т.к. такой прием необоснованно удваивает сущность данного понятия.

Э.П. Гаврилов полагает, что охрана есть установление общего правового режима, а защита — те меры, которые предпринимаются в случаях, когда гражданские права нарушены или оспорены . Созвучно этому мнению и мнение Н. И. Матузова. Он пишет: «Вообще охрана и защита субъективного права или охраняемого законом интереса — не одно и то же: охраняются они постоянно, а защищаются только тогда, когда нарушаются. Защита есть момент охраны, одна из ее форм. Эти понятия не совпадают» .

Н. С. Малеин также различает охрану и защиту прав: охрана прав — более широкое понятие, включающее все юридические правила по поводу определенного блага, а под защитой права он понимант меры, предусмотренные в законе в тех случаях, когда право уже нарушено . Аналогичную позицию занимает и С.Н. Кожевников, указывающий, что охрана — это установление общего правового режима, а защита — те меры, которые предусматриваются в случаях, когда права нарушены или оспорены.

Итак, наличие различных мнений ученых о соотношении понятий «защита права» и «охрана права» показывает, что большинство исследователей под защитой права подразумевает меры, направленные на восстановление нарушенного права или на предотвращение угрозы нарушения прав и законных интересов. Вместе с тем известны точки зрения и тех ученых, которые отдают предпочтение понятию «защита права», ставя от него в зависимость понятие «охрана права».

Так, В. М. Ведяхин отмечает, что термин «защита права» употребляется в различных смыслах, как в законодательстве, так и в научной литературе. В законодательстве чаще всего понятие «защита» носит достаточно абстрактный характер и означает задачу государства, его органов защищать либо те или иные права, либо те или иные объекты, либо тех или иных субъектов права . Отдельные нормативные акты указывают в качестве объекта защиты не какое-то субъективное право, а тот или иной объект тех или иных правоотношений.

В этом случае термин «защита права» носит самый разноплановый характер и поэтому под защитой права следует понимать защиту конституционных, субъективных прав, охраняемых законом интересов, права в целом.

В.П. Волжанин под защитой права подразумевает реализацию субъективного права независимо от воли обязанного лица в установленном законом порядке , т.е. в данном случае под защитой понимается вся правоохранительная деятельность.

Некоторые исследователи, например Б.Н. Мез-рин, понимают под защитой права обеспечение исполнения прав, тем самым подменяя термин «защита» термином «обеспечение». Мы же считаем, что наиболее приемлемой из всех точек зрения юристов, примыкающих к этой группе, является точка зрения Н.С. Малеина, который под защитой права понимает систему средств, направленных на предупреждение

правонарушений и устранение их последствий .

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

И в этом смысле уяснение содержания понятий «охрана права» и «защита права» позволит решить еще одну важную общетеоретическую задачу — оп-

ределить содержание понятия «юридические средства», совокупность которых и даст возможность эффективно осуществлять и государственную, и судебную, и в целом правовую защиту и охрану субъективных прав.

ЛИТЕРАТУРА

1. Шубина Т.Б. Теоретические проблемы защиты права: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Самара, 1997. 21 с.

2. Мордовец А.С. Социально-юридический механизм обеспечения прав человека и гражданина. Саратов, 1996. 154 с.

3. Макарова З.В. Защита в российском уголовном процессе: понятие, виды, предмет и пределы // Правоведение. 2000. № 3. С. 215-227.

4. Стоякин Г.Н. Понятие «защита гражданских прав» // Проблемы гражданско-правовой ответственности защиты гражданских прав. Сверд-

ловск, 1973. С. 30-35.

5. Тархов В.А. Гражданское право. Чебоксары, 1997. 426 с.

6. Алексеев С.С. Общая теория права. М., 1981. Т. 1. 523 с.

7. Гражданское право / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. СПб., 1996. Ч. 1. 415 с.

8. Гаврилов Э.П. Комментарий Закона об авторском праве и смежном правах. М., 1996. 489 с.

9. Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987. 214 с.

10. Малеин Н.С. Охрана прав личности советским законодательством. М., 1985. 128 с.

11. Ведяхин В.М. Меры защиты как правовая категория // Право и политика. 2005. № 5. С. 75-92.

12. Волжанин В.П. Формы защиты субъективных гражданских прав // Правоведение. 1971. № 6. С. 81-99.

13. Малеин Н.С. Гражданский закон и права личности в СССР. М., 1981. 312 с.

Статья представлена научной редакцией «Право» 28 ноября 2009 г.

Понятие охраны прав

Охрана права, равно как и деятельность по её осуществлению, состоит в защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства от противоправных посягательств; осуществляется на основе закона в особой форме, специально уполномоченными законом субъектами, наделённым особым статусом.

Главным отличием охраны права от защиты, является то, что охраняемое право ещё не нарушено. Развивая эту мысль, можно утверждать, что охрана в этом смысле, сводится в основном к профилактическим мерам. Сюда можно отнести и принятие соответствующих нормативно-правовых актов органами законодательной власти, и проверки осуществляемые государственными надзорными органами, а так же общественными организациями имеющими на это право. Примером могут служить плановые проверки проводимые Федеральной Налоговой Службой с целью выявления возможных нарушений в сфере налогового законодательства Российской Федерации. Ещё одним примером являются проверки, проводимые органами прокуратуры по заявлению граждан или организаций в отношении лиц имеющих, но ещё не осуществивших намерения, которые могу нарушить чьё-либо право.

Согласно существующей в науке традиции понятие «охрана гражданских прав» объединяет в себе комплекс мер, обеспечивающих нормальную реализацию прав. В данный комплекс включаются как меры правового, экономического, политического, организационного так и меры иного характера, приводящие к созданию необходимых условий для реализации субъективных прав. К правовым же мерам охраны относятся все меры, обеспечивающие развитие гражданских правоотношений в их нормальном, ненарушенном состоянии. К таким мерам, к примеру, относятся: закрепление гражданской право-, дееспособности субъектов, установление обязанностей и т. п., так и восстановление нарушенных или оспоренных прав и интересов.

Одной из основных задач законодателей является повышение роли именно охраны права, т.к. это должно привести к снижению количества правонарушений и к повышению уровня правовой культуры и грамотности населения.

Понятие защиты прав

Вместе с абстрактным пониманием охраны в науке и в законодательстве имеет место быть и понятие охраны в более конкретном, узком смысле слова. В данном случае в него входят лишь те предусмотренные законом меры, направленные на признание или восстановление гражданских прав, а также защиту интересов при их нарушении или оспаривании. Во избежание путанного понимания терминов охрану в этом узком значении слова именуют защитой гражданских прав.

Одной из наиболее важных позиций теории гражданского и гражданско-процессуального права является защита гражданских прав. Без более глубокого изучения данного понятия весьма затруднительным представляется понимание характера и особенностей гражданско-правовых санкций, механизма их реализации и других вопросов, связанных с нарушением гражданских прав. Изучение категории защиты гражданских прав предусматривает главным образом выяснение содержания и соотношения различных взаимосвязанных понятий, в число которых входит и само право на защиту.

К сожалению, единой позиции по поводу определения защиты права нет и очень часто оно употребляется в том же значении что и охрана права. Однако в некоторых нормативно-правовых актах Российской Федерации прямо говорится о том что объектом защиты являются нарушенные права — в соответствии со ст.5 Закона РФ «Об арбитражных судах РФ» одной из задач арбитражных судов при рассмотрении подведомственных споров является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов предприятий, организаций, учреждений и граждан в сфере предпринимательской деятельности. УПК РФ и ГПК РФ также ставят задачей защиту и охрану нарушенных прав и законных интересов, хотя термин «нарушенные» отсутствует и в ст.2 УПК, и в ст.2 ГПК — такой вывод вытекает из содержания всего уголовно-процессуального и гражданско-процессуального законодательства.

В юридической литературе одними авторами право на защиту определяется как элемент — правомочие, входящее в содержание всякого субъективного гражданского права, другие ученые рассматривают право на защиту как самостоятельная возможность управомоченного лица заставить с помощью государства обязанное лицо выполнить свою обязанность.

К сторонникам первой позиции (право на защиту как элемент субъективного гражданского права) относятся, например, С. Н. Братусь, В. П. Грибанов, Е. А. Суханов. Общими признаками защиты сторонники отмечают такие признаки как, содействие государственных органов, осуществление права на защиту, элемент субъективного права, применение мер принудительного воздействия к правонарушителю, собственное принудительное воздействие на правонарушителя, оспаривание (посягательство, нарушение) субъективного права, наличие правомочного лица, использование мер правоохранительного характера, восстановление нарушенного права, пресечение действий, нарушающих право. Так, по мнению С.Н. Братуся, обеспеченность субъективного гражданского права возможностью государственного принуждения — это его неотъемлемое качество и такая возможность существует не параллельно с другими, закрепленными в субъективном праве возможностями, а свойственна им самим, так как без этого они не были бы юридическими возможностями. В. П. Грибанов указывал на то, что «с материально-правовой точки зрения нет препятствий к тому, чтобы рассматривать право на защиту в его материально-правовом аспекте как одно из правомочий самого субъективного гражданского права».

Другие авторы полагают, что нельзя смешивать субъективное право с его защитой. Эти ученые считают, что право на защиту непосредственно не связано с объектом защиты — субъективным материальным правом и определяется как самостоятельная возможность управомоченного лица заставить с помощью государства обязанное лицо выполнить свою обязанность. Такой точки зрения придерживается Т. Е. Абова, А. П. Сергеев, Д. А. Муратова. Так, А.П. Сергеев отмечает, что «право на защиту появляется у обладателя регулятивного гражданского права лишь в момент нарушения или оспаривания последнего и реализуется в рамках возникающего при этом охранительного гражданского правоотношения».

А. Б. Бабаев же полагает нелогичным выделять право на судебную защиту наряду с другими (вполне традиционными) правомочиями, поскольку оно возникает из факта нарушения регулятивных субъективных прав (правонарушения), а также адресовано суду и имеет публичный характер. Более того, указывает на то, что «комплекс прав» — это все-таки не то же самое, что субъективное право, состоящее из нескольких правомочий.

По мнению Д. Н. Кархалева право на защиту в регулятивном правоотношении не может быть самостоятельным субъективным правом, а в охранительном — его правомочием. В первом случае — это правомочие, во втором (в охранительном) — это охранительное субъективное гражданское право. Охранительное правоотношение является формой бытия права на защиту. Данное право существует в охранительном правоотношении и прекращается вместе с ним.

В свою очередь полагаем, что право на защиту является составным элементом субъективного права и наделяет управомоченное лицо возможностью требовать от обязанного лица совершения действий по исполнению его обязанности, в том числе ее принудительного исполнения с помощью государства.

Право на защиту тесно связано со способами защиты. Вопрос о понятии и природе способов защиты гражданских прав в научной литературе является дискуссионным.