Договор доверительного управления имуществом представляет собой один из самостоятельных типов гражданско-правовых обязательств, урегулированных Гражданским кодексом Российской Федерации (гл. 53). По своей целевой направленности данный договор может быть отнесен к категории гражданско-правовых обязательств по оказанию услуг, ибо именно в качестве услуги можно квалифицировать осуществление доверительным управляющим управления доверенным ему имуществом в интересах собственника (учредителя доверительного управления) или назначенного им лица (выгодоприобретателя).

Договор доверительного управления имуществом — это такой договор, по которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). При этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК).

Как видно из определения договора доверительного управления имуществом, данный договор сконструирован как реальный, а это означает, что договор доверительного управления имуществом считается заключенным с момента передачи учредителем доверительного управления соответствующего имущества доверительному управляющему (п. 2 ст. 433 ГК). Таким образом, для возникновения обязательства доверительного управления имуществом требуется сложный юридический состав, состоящий из двух юридических фактов: подписания сторонами соглашения и передачи доверительному управляющему имущества, являющегося объектом указанного соглашения.

Реальный характер договора доверительного управления имуществом имеет определенное значение для квалификации возникающего из него обязательства как обязательства по оказанию услуг, поскольку в круг данного обязательства не входят обязанности учредителя по передаче имущества доверительному управляющему, как это имеет место во всех обязательствах, направленных на передачу имущества: купля-продажа, мена, дарение, аренда, ссуда и др. Как правильно замечает Л.Ю. Михеева, «данный договор и не мог быть сконструирован как консенсуальный. Предметом его являются действия управляющего, совершение которых без обладания имуществом невозможно» <*>.

Договор доверительного управления является, как уже отмечалось, двусторонним и, как правило, возмездным, хотя из самого определения понятия данного договора не следует каких-либо обязанностей учредителя доверительного управления (п. 1 ст. 1012 ГК). Однако в соответствии со ст. 1023 ГК доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества. А, как известно, в относительном правоотношении, каковым является обязательство, праву, которым наделяется одна из сторон, всегда противостоит обязанность контрагента.

Правда, некоторые вопросы вызвало в юридической литературе сопоставление нормы, содержащейся в ст. 1023, и положения п. 1 ст. 1016 ГК, согласно которому в договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата такого вознаграждения предусмотрена договором. Суть проблемы состоит в определении отношения к договору доверительного управления имуществом, в котором вообще не содержится условий, свидетельствующих о его возмездности (или безвозмездности).

По общим правилам, распространяющимся на всякий гражданско-правовой договор, договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (п. 3 ст. 423 ГК). Что же касается договора доверительного управления имуществом, то, например, по мнению Л.Ю. Михеевой, смысл ст. 1016 ГК «означает невозможность презумпции возмездности данного договора во всех случаях… Итак, исходя из буквального толкования норм гл. 53 ГК РФ, можно прийти лишь к следующему выводу: если стороны не рассматривали в договоре вопрос о вознаграждении вообще, это должно означать, что договор не заключен ввиду отсутствия одного из существенных условий» <*>. Для решения этого вопроса, как полагает Л.Ю. Михеева, «необходимо скорректировать нормы гл. 53 ГК РФ таким образом, чтобы договор доверительного управления по общему правилу предполагался возмездным, при этом доверительное управление по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026), наоборот, должно предполагаться безвозмездным. Оба этих правила должны быть сформулированы в законе как диспозитивные» <**>.

Представляется, что данная проблема имеет более простое решение, суть которого состоит в адекватном толковании общего правила о презумпции возмездности всякого гражданско-правового договора (п. 3 ст. 423 ГК) и его соотношения со специальными правилами, касающимися возмездности договора доверительного управления имуществом (п. 1 ст. 1016 и ст. 1023 ГК).

Норма о том, что договор предполагается возмездным, как это видно из содержания п. 3 ст. 423 ГК, применяется, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Суть определенных правил, относящихся непосредственно к договору доверительного управления имуществом, состоит в том, что доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором, а если договор предусматривает вознаграждение доверительному управляющему, то его существенным условием признаются размер и форма такого вознаграждения. Указанные специальные правила, регламентирующие договор доверительного управления имуществом, исключают применительно к данному договору действие общего правила о презумпции возмездности гражданского договора (п. 3 ст. 423 ГК), которое рассчитано на ситуации, когда отсутствует специальное регулирование соответствующих правоотношений.

Таким образом, в договоре доверительного управления имуществом должно содержаться либо условие о праве доверительного управляющего на вознаграждение, и тогда стороны должны согласовать форму и размер такого вознаграждения под страхом признания договора незаключенным, либо прямое указание на то, что доверительный управляющий осуществляет свои обязанности на безвозмездной основе (с теми же последствиями). Если же стороны «забыли» согласовать (тем или иным образом) этот вопрос при заключении договора доверительного управления имуществом, договор должен признаваться незаключенным.

Договор доверительного управления имуществом заключается по усмотрению собственника имущества и по его воле. Целью вступления в договорные отношения по доверительному управлению имуществом для его собственника может служить стремление передать его в руки профессионального управляющего для извлечения максимальной выгоды от эксплуатации этого имущества. Однако мотивы поведения собственника, передающего имущество в доверительное управление, и обстоятельства, послужившие основанием для подобных действий, по общему правилу не имеют правового значения.

Вместе с тем в определенных случаях договор доверительного управления имуществом может заключаться лишь по основаниям, предусмотренным законом. Речь идет о ситуациях, когда доверительное управление имуществом учреждается вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного, в отношении которого введены опека или попечительство, либо на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик), либо по другим основаниям, установленным законом. Все указанные случаи доверительного управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК), объединяет то обстоятельство, что в качестве учредителя управления выступает не собственник имущества, а иное лицо в законе (орган опеки и попечительства, душеприказчик), которое действует в интересах собственника или во исполнение его воли.

Наличие законных оснований для заключения договора не означает, что в этих случаях договор доверительного управления приобретает характер обязательного для лиц, выступающих в качестве учредителей доверительного управления, договора, который заключается по правилам, предусмотренным ст. 445 ГК (заключение договора в обязательном порядке). Данное обстоятельство имеет иные правовые последствия: наличие соответствующего основания, предусмотренного законом, является необходимым юридическим фактом, образующим вместе с собственно заключением договора и передачей имущества доверительному управляющему сложный юридический состав, порождающий обязательства доверительного управления имуществом.

Предметом договора доверительного управления имуществом является осуществление доверительным управляющим управления переданным ему имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Как уже говорилось, по своей структуре предмет договора доверительного управления имуществом является сложным, состоящим из двух объектов: объект первого рода — фактические и юридические действия доверительного управляющего, необходимые для управления имуществом; объект второго рода — имущество, переданное в доверительное управление.

Сложная структура предмета договора доверительного управления имуществом, и в частности включение в него в качестве составного элемента имущества, переданного доверительному управляющему, нашла отражение в правовом регулировании данного договора: большое количество норм, регулирующих порядок заключения и исполнения договора доверительного управления имуществом, содержат правила, либо непосредственно касающиеся именно имущества, либо предопределенные особенностями имущества, переданного в доверительное управление (недвижимость, ценные бумаги и др.). Так, в соответствии со ст. 1018 ГК имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. Это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. А согласно ст. 1025 ГК при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами.

Что касается объекта первого рода, входящего в предмет договора доверительного управления имуществом (фактические и юридические действия доверительного управляющего по управлению имуществом), то здесь нужно различать два аспекта, в отношении которых обеспечивается дифференцированное регулирование. Применительно к предмету договора доверительного управления имуществом конкретные виды сделок и фактические действия доверительного управляющего, последовательность и порядок их совершения не имеют правового значения. Для учредителя доверительного управления важно, что доверительным управляющим в принципе обеспечивается эффективное управление доверенным ему имуществом (осуществляются полномочия собственника), что и является надлежащим исполнением обязательств, вытекающих из договора доверительного управления имуществом. Фактическое состояние имущества, а стало быть, и эффективность управления фиксируются в отчетах доверительного управляющего, которые последний должен представлять учредителю доверительного управления и выгодоприобретателю в порядке и сроки, предусмотренные договором доверительного управления (п. 4 ст. 1020 ГК).

Вместе с тем при осуществлении доверительного управления имуществом доверительный управляющий, выступая в качестве титульного владельца имущества и действуя в пределах предоставленных ему правомочий, вступает в различные взаимоотношения с третьими лицами по поводу доверенного ему имущества. Поэтому некоторые нормы, содержащиеся в гл. 53 ГК о доверительном управлении имуществом, на самом деле предназначены для регулирования правоотношений, складывающихся между доверительным управляющим и третьими лицами и не составляющих предмет договора доверительного управления имуществом. К числу таких норм можно, в частности, отнести правила о порядке совершения сделок доверительным управляющим и их оформлении (п. 3 ст. 1012 ГК); о наделении доверительного управляющего средствами вещно-правовой защиты (п. 3 ст. 1020 ГК); о последствиях сделок, совершенных доверительным управляющим с превышением предоставленных ему полномочий (п. 2 ст. 1022 ГК).

На данное обстоятельство, но в несколько ином ракурсе (не применительно к предмету договора доверительного управления имуществом) ранее уже обращалось внимание в юридической литературе. Например, В.А. Дозорцев указывал: «Рассматривая отношения по управлению имуществом, нужно различать два ряда отношений — отношения внутренние, между управляющим с учредителем управления и выгодоприобретателем, и отношения внешние, с третьими лицами, с контрагентами в имущественном обороте. Имущество, переданное в управление, выступает как бы автономно; оно обособляется от имущества собственника и управляющего, но имеет связи и с управляющим, и с собственником. Это имущество представляет в обороте управляющий, действующий от своего имени».

Договор доверительного управления имуществом обладает определенными отличительными чертами, позволяющими квалифицировать его в качестве самостоятельного договорного обязательства и отграничить от всех иных гражданско-правовых договоров.

Во-первых, по своей целевой направленности передача имущества в доверительное управление означает лишь создание необходимых условий для того, чтобы доверительный управляющий мог исполнять свои обязательства, вытекающие из доверительного управления. Этим договор доверительного управления отличается от договоров, направленных на передачу имущества (купля-продажа, мена, дарение, аренда и т.п.), в рамках которых передача имущества означает исполнение обязательства одним из контрагентов и преследует цель удовлетворения потребностей другой стороны. Однако передача имущества как необходимое условие заключения договора и исполнения обязательств другой стороной сближает договор доверительного управления имуществом с иными реальными договорами, например с договором хранения или договором перевозки, которые, так же как и договор доверительного управления имуществом, относятся к категории договорных обязательств об оказании услуг.

Во-вторых, среди всех договорных обязательств об оказании услуг (т.е. фактических или юридических действий или деятельности в интересах услугополучателя) договор доверительного управления имуществом выделяется тем, что собственно услуга учредителю со стороны доверительного управляющего представляет собой осуществление управления его имуществом (в широком смысле). Данная услуга представляет собой не конкретные сделки и фактические действия, а в целом деятельность по управлению имуществом. Для этого доверительный управляющий наделяется правомочиями (владения, пользования и распоряжения) в отношении доверенного ему имущества, равносильными правомочиям самого собственника. Однако даже если представить всю деятельность доверительного управляющего по управлению имуществом в виде совокупности отдельных фактических и юридических (сделки) действий, то и в этом случае мы увидим бесспорные отличия данного договора от иных договоров, имеющих в качестве своего предмета исключительно совершение сделок либо фактических действий. Например, от договоров поручения и комиссии договор доверительного управления имуществом отличается тем, что, осуществляя управление доверенным имуществом, доверительный управляющий совершает не только сделки и иные юридические действия (как в первых двух случаях), но и любые фактические действия, необходимые для управления имуществом. Кроме того, доверительный управляющий выступает в имущественном обороте от собственного имени (поверенный по договору поручения — только от имени доверителя) и обязан информировать всех третьих лиц о своем особом положении доверительного управляющего (в отличие от комиссионера по договору комиссии).

Что касается отличий от агентского договора, то, как правильно отмечает Е.А. Суханов, «доверительное управление исключает не только возможность выступления управляющего от имени собственника, но и возложение им своих обязанностей на третье лицо (тогда как агент может не только выступать от имени принципала, но и вступать в субагентские отношения, особенно при необходимости совершения действий фактического порядка). При этом доверительное управление может осуществляться как на возмездных, так и на безвозмездных началах, а агентский договор всегда является возмездным» <*>.

К этому добавим, что ни один из названных договоров (поручения, комиссии, агентский договор) не строится по модели реального договора и не связан с передачей имущества контрагента во владение, пользование и распоряжение.

От иных реальных договоров, относящихся к обязательствам по оказанию услуг (договор хранения, договор перевозки), договор доверительного управления имуществом отличается объемом и содержанием обязательств, возлагаемых на доверительного управляющего в отношении переданного ему имущества. Если услуга перевозчика или хранителя представляет собой одно или несколько взаимосвязанных действий: хранение имущества и возврат его поклажедателю; доставку груза в пункт назначения и выдачу грузополучателю, — то обязательство доверительного управляющего состоит в совершении последним комплекса любых действий (и юридических, и фактических), необходимых для осуществления управления имуществом. Кроме того, ни перевозчик, ни хранитель не осуществляют полномочий пользования и распоряжения вверенным им имуществом, как это имеет место по договору доверительного управления.

В-третьих, договор доверительного управления имуществом отличается от всех иных гражданско-правовых договоров тем, что только при доверительном управлении имуществом происходит обособление имущества как от иного имущества собственника — учредителя доверительного управления, так и от имущества доверительного управляющего. В результате в имущественном обороте выступает как бы само обособленное имущество в лице доверительного управляющего. Об этом свидетельствует, в частности, норма, содержащаяся в п. 1 ст. 1020 ГК, согласно которой права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества, а обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.

В-четвертых, осуществляемое по договору доверительного управления обособление имущества в целях его участия в имущественном обороте сделало актуальной задачу обеспечения защиты этого имущества от незаконных действий третьих лиц. Поэтому доверительный управляющий наделен всем арсеналом вещно-правовых способов защиты. Об этом свидетельствует норма о том, что для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав (ст. 301, 302, 304, 305 ГК), что предусмотрено п. 3 ст. 1020 ГК.

В-пятых, применительно к обязательствам доверительного управляющего, вытекающим из договора доверительного управления имуществом, действует принцип личного исполнения (п. 1 ст. 1021 ГК). Это обстоятельство объясняется не лично-доверительным, фидуциарным характером данных правоотношений, а тем обстоятельством, что суть обязательств доверительного управляющего состоит в осуществлении управления имуществом, обособленным от собственника и переданным в титульное владение доверительного управляющего, а также практически неограниченным объемом правомочий в отношении этого имущества, предоставляемых доверительному управляющему, который, по сути, осуществляет правомочия собственника.

В-шестых, конструкция договора доверительного управления имуществом изначально включает в себя возможность его заключения не в интересах учредителя доверительного управления, а в интересах третьего лица — выгодоприобретателя. Данное обстоятельство послужило основанием для в целом обоснованного вывода в юридической литературе о том, что в последнем случае договор доверительного управления имуществом приобретает вид договора в пользу третьего лица. Так, по мнению Е.А. Суханова, «договор доверительного управления представляет собой типичный пример договора, заключаемого в пользу третьего лица (п. 1 ст. 430 ГК). Поэтому и статус бенефициара определяется общими положениями о такой разновидности договора. В частности, бенефициар вправе требовать от управляющего осуществления исполнения в свою пользу, а для досрочного изменения или прекращения договора может потребоваться его согласие. В роли бенефициара может выступать и сам учредитель, устанавливая доверительное управление в свою пользу» <*>.

Представляется, однако, что договор доверительного управления имуществом, по которому управление имуществом осуществляется доверительным управляющим в интересах выгодоприобретателя, имеет некоторые отличия от классической модели договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК). В частности, как известно, договором в пользу третьего лица признается такой договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства. С момента выражения должнику третьим лицом намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица (иное может быть предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором). В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Нельзя не заметить, что нормы, регулирующие отношения, связанные с доверительным управлением имуществом, содержат некоторые отклонения от названных общих правил. В частности, учредитель доверительного управления имуществом (кредитор в этом обязательстве), назначивший выгодоприобретателя, сохраняет некоторые права требования к доверительному управляющему, например он вправе требовать от доверительного управляющего представления отчета о его деятельности по управлению имуществом (п. 4 ст. 1020 ГК); чтобы получить возможность поручить совершение отдельных действий (от имени доверительного управляющего), необходимых для управления имуществом, другому лицу, доверительный управляющий должен добиться согласия на это именно учредителя, а не выгодоприобретателя (п. 2 ст. 1021 ГК).

Применительно к договору доверительного управления имуществом, заключаемого в интересах выгодоприобретателя, не в полном объеме действует общее правило о том, что стороны не могут его расторгать без согласия третьего лица: доверительный управляющий и учредитель могут отказаться от договора в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом, а учредитель, кроме того, вправе заявить отказ от договора и по иным причинам при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения (п. 1 ст. 1024 ГК).

Отказ выгодоприобретателя от права, предоставленного ему по договору, влечет не появление у учредителя (кредитора) возможности воспользоваться этим правом, как это предусмотрено п. 4 ст. 430 ГК, а служит основанием для прекращения договора доверительного управления имуществом (п. 1 ст. 1024 ГК).

Вместе с тем все отмеченные отступления от общей модели договора в пользу третьего лица в принципе укладываются в рамки возможных изъятий из общих правил, предусмотренных самими указанными общими правилами. Поэтому договор доверительного управления имуществом, заключенный в интересах выгодоприобретателя, действительно, можно признать договором в пользу третьего лица. А договоры доверительного управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК), могут заключаться исключительно как договоры в пользу третьего лица (собственника имущества или его наследников).

Необходимо также отметить, что учредитель доверительного управления, являющийся собственником имущества, если он не назначил выгодоприобретателя, имеет самостоятельное право на получение выгод от управления его имуществом. Для этого ему вовсе не обязательно в тексте договора назначать себя выгодоприобретателем, как полагают некоторые авторы. К примеру, по мнению В.А. Дозорцева, даже в тех ситуациях, когда в договоре доверительного управления имуществом фигуры учредителя управления и выгодоприобретателя совпадают, т.е. учредитель попросту не назначил выгодоприобретателя, — «это разные отношения с одним лицом, выступающим в качестве то учредителя, то выгодоприобретателя» <*>.

Думается, что в тех случаях, когда, заключая договор доверительного управления имуществом, собственник — учредитель доверительного управления не указывает выгодоприобретателя, право на получение выгод от доверительного управления имуществом принадлежит непосредственно его учредителю как таковому (а не учредителю в качестве выгодоприобретателя) и составляет содержание единого обязательства доверительного управления имуществом, не образуя иного (отдельного) правоотношения между доверительным управляющим и выгодоприобретателем (в лице учредителя доверительного управления). Об этом свидетельствуют и нормы ГК, где сказано что доверительный управляющий обязуется осуществлять управление имуществом в интересах учредителя управления или указанного им выгодоприобретателя (п. 1 ст. 1012), а также о том, что существенным условием договора доверительного управления имуществом является наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется доверительное управление (учредителя или выгодоприобретателя) (п. 1 ст. 1016).

Финансовые кризисы и снижение стоимости активов привели к тому, что клиенты стали оценивать финансовый рынок в целом и доверительное управление в частности с долей скепсиса. Однако есть и положительные тенденции: если десять лет назад доверительное управление денежными средствами и ценными бумагами ориентировалось в основном на состоятельных клиентов — тех, кто мог передать управляющему активы на сумму в несколько сотен тысяч долларов, то сейчас ситуация изменилась.

Появились новые категории клиентов, например те, кто хотел бы адекватно распорядиться пенсионными накоплениями, наследством и т. д. Сейчас это возможно, поскольку размер актива, передаваемого в доверительное управление, может составлять любую сумму — от нескольких десятков тысяч рублей.

Что такое доверительное управление

Доверительным управлением называют передачу актива (им могут являться ценные бумаги, денежные средства, недвижимое имущество и т. д.) в управление доверенному лицу, обеспечивающему владельцу актива прибыль за определенное вознаграждение. В случае когда речь идет об управлении денежными средствами, данная прибыль достигается путем вложения их в ценные бумаги, предназначенные для совершения сделок и заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

В России доверительное управление активами регулируется Гражданским кодексом РФ. Вопросы относительно деятельности по управлению ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для совершения сделок, попадают под действие Федерального закона № 39-ФЗ от 22 апреля 1996 года «О рынке ценных бумаг» (с изменениями от 27 декабря 2018 года). Наблюдение за недопущением нарушений законодательства, регулирующего деятельность управляющих компаний инвестиционных фондов, на сегодняшний день осуществляется Департаментом коллективных инвестиций и доверительного управления Банка России.

Согласно статье 128 ГК РФ объектами управления могут быть различные объекты гражданских прав. В первую очередь это различные виды имущества: предприятия, ценные бумаги и т. д., денежные средства, имущественные права — такие, как право аренды, и исключительные права — например, на научные или литературные изобретения, право на исключительное название и т. д. Нематериальные блага объектами управления не считаются, и передаваться в управление не могут.

Лицо, передающее имущество в управление, именуется учредителем управления. Сторона, принимающая на определенный срок имущество в доверительное управление, называется доверительным управляющим.

Доверительное управление денежными средствами и ценными бумагами имеет свои особенности. В этом случае управляющим должен выступать профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность на основании лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти. Это может быть банк либо организация, не являющаяся кредитной, но работающая на основании лицензии, выдаваемой в установленном законом порядке, например управляющая компания паевого инвестиционного фонда (ПИФа).

Существует два типа управления ценными бумагами: активный и пассивный (индексный) . Пассивное управление предполагает, что инвестиционный портфель управляющий формирует совместно с клиентом. Состав портфеля зависит от того, до какой степени клиент готов взять на себя риски, кроме того, управляющий не может изменить состав портфеля без согласования с клиентом. Стратегия пассивного управления эффективна на «длинных дистанциях», так как доходность обычно превышает доходность от инструментов с фиксированной прибылью.

Стратегия активного управления подразумевает, что ценные бумаги работают в краткосрочной перспективе. Они могут быть как недооценены, таки переоценены — в данном случае решение о том, в какой момент и какие именно бумаги включать в портфель, а какие — продавать, зависит только от управляющего. Он может информировать клиента о корректировках в портфеле, но, как правило, не оповещает его о конкретных сделках. Риски при таком управлении выше.

Сроки, на которые имеет смысл передавать финансовые средства в доверительное управление, начинаются от одного года. Однако некоторые компании предоставляют управление активами сроком от полугода. Клиент может изъять собственные средства до истечения срока договора, а также продлить договор.

ПАММ-счета

На сегодняшний день активно развивается доверительное управление, связанное с размещением средств на валютном рынке Форекс. При этом основные торговые операции управляющего трейдера представляют собой покупку и продажу валют.

Существует несколько видов торговых счетов, использующихся для работы на Форекс, наиболее популярны ПАММ-счета.

Суть ПАММ-счета (от англ. Percentage Allocation Management Module — «модуль управления процентным распределением» — название сервиса, через который осуществляется торговля) заключается в том, что управляющий имеет право осуществлять сделки со средствами своего инвестора, однако деньги с ПАММ-счета могут быть выведены только на счет учредителя.

Как осуществляется управление ПАММ-счетом? Все просто: управляющий осуществляет торговые операции со своим собственным счетом, рискуя средствами на нем (что способствует снижению вероятности безответственного управления). На счетах одного или нескольких доверителей все торговые операции автоматически дублируются. При этом рыночный риск принимают на себя как доверители в рамках своей суммы, так и управляющий. Что касается дохода, то, помимо доли от прибыли, пропорциональной своему капиталу, управляющий дополнительно получает вознаграждение за свою деятельность в соответствии с условиями договора. Иногда, даже при наличии убытка, вознаграждение управляющего сохраняется.

Расчет дохода, прибыли и комиссии управляющего ПАММ-сервис выполняет автоматически. Все расчеты открыты, инвестор может видеть, из чего образуется прибыль (или убытки) и контролировать действия своего управляющего.

ПАММ-счет как инструмент привлекателен тем, что достаточно прост в инвестировании, предполагает возможность оперировать небольшими суммами и выводить средства в течение одного дня. В случае ПАММ-счетов доверительное управление начинается от трех долларов, а порог обычно не превышает 100 долларов. Крупнейшими брокерами, которые на сегодняшний день обеспечивают выгодные условия для инвестирования в ПАММ-счета, считаются «Альпари», FXTM, Forex4you, AMarkets и InstaForex.

Преимущества и риски доверительного управления денежными средствами

При самостоятельном выходе на финансовые рынки задача инвестора — провести собственный анализ ситуации, спрогнозировать ее развитие и на основании появившейся информации принять решение о покупке того или иного финансового актива. В случае с доверительным управлением таких задач перед инвестором не стоит: ему достаточно грамотного анализа и выбора правильного управляющего с устойчивой репутацией.

Доверительное управление не зря называют умными инвестициями. Преимуществ у передачи активов в управление третьему лицу масса: от экономии времени инвестора до более высокого дохода от собственных финансов или ценных бумаг. К преимуществам доверительного управления можно отнести также индивидуальный подход, оперативность и высокую мобильность управляющего.

В случае падения рынка ценных бумаг доверительный управляющий в состоянии заметить это гораздо быстрее инвестора и успеть продать ценные бумаги, чтобы переждать падение. Это бесспорный плюс, однако в некоторых случаях он превращается в минус: управляющий не может играть на понижение, заключая «короткие сделки», так как у него нет права кредитоваться и занимать акции: согласно законодательству РФ доверительным управляющим запрещено брать любые займы.

Поскольку управляющий отвечает за сохранность финансов клиента, то чем крупнее будет размер его собственного капитала, тем существеннее окажутся гарантии надежности. Сроки вывода денег довольно привлекательны: с ПАММ-счета вывод производится по первому запросу клиента (в день запроса); в случае с паевыми фондами на вывод денежных средств может уйти до трех дней.

Существуют и определенные торговые и неторговые риски, зависящие, во-первых, от опыта доверительного управляющего, а во-вторых — от непредсказуемости финансовых рынков .

• Рыночный риск выражается в том, что рыночная цена актива, приобретенного за средства, переданные в доверительное управление, может уменьшиться. Сюда относятся процентные риски и риски, связанные с потерей ликвидности.
• Операционный риск возникает вследствие ошибок или мошенничества сотрудников компании доверительного управляющего. Кроме того, к аспектам операционного риска относят и сбои в операционной системе.
• Правовой риск связан с неверным составлением документации либо неадекватными юридическими советами.
• Страновой риск появляется в тех случаях, когда возможна реструктуризация долговых обязательств государства, ухудшение его экономического положения, а также резкое падение курса валюты, введение ограничений на перевод денег за рубеж и конвертируемость.
• Инвестиционный риск выражается в недополучении прироста капитала или его снижении, возникает по объектам доверительного управления, не имеющим гарантированного дохода (например, акции).

Недостатком доверительного управления в ПАММ-счетах являются повышенные торговые риски, характерные для Форекса в целом. Присутствуют и так называемые неторговые риски, к которым можно отнести:

• обман или мошенничество со стороны брокера или инвестора;
• некачественное исполнение представителями компании торговых заявок;
• операционные (технологические) риски, создающие возможность потерь по причине неисправностей информационных, электрических и прочих систем, особенно в случае использования систем удаленного доступа.

Недостатком является и отсутствие отечественного регулятора: закон РФ на данный момент не регламентирует отношения участников доверительного управления на Форекс. Это означает, что обращаться в случае возникновения конфликта в судебные органы РФ нет смысла. Однако серьезные брокерские компании не скрывают, по лицензии какого регулятора они работают, что позволяет при необходимости решать спорные вопросы в сфере юрисдикции иностранного государства. Среди регулирующих структур, имеющих высокий рейтинг доверия, — Национальный Банк Республики Беларусь (NBRB) , Федеральное управление финансового надзора Германии (BaFin) , Управление Финансового и Страхового Надзора Швеции (FI) , Кипрская комиссия по ценным бумагам и биржам (CySEC) и другие.

Как и кому передать ценные бумаги и денежные средства в доверительное управление

Услуги доверительного управления имеет право оказывать любая лицензированная брокерская компания. Для того чтобы выбрать надежного управляющего, который в дальнейшем будет «руководить» финансами или ценными бумагами, стоит обратить внимание на компании с устойчивой репутацией, присутствующие на рынке достаточное количество времени: такие как «Сбербанк. Управление Активами», «ВТБ24», «Альфа-Капитал» и другие. Все эти компании публикуют отчетность о собственных доходах в открытом доступе.

Договор доверительного управления денежными средствами и ценными бумагами обычно заключается на срок не более пяти лет. В нем должны присутствовать:

• данные лица, в чьих интересах осуществляется управление;
• описание активов, которыми будет оперировать управляющий;
• выбранная стратегия (рациональная, универсальная, агрессивная);
• форма и размер вознаграждения, выплачиваемого доверительному управляющему;
• санкции, которые должны последовать за несоблюдением условий договора.

При заключении договора доверительного управления ценными бумагами учредитель обычно подписывает так называемое «Уведомление о риске».

Договор всегда предусматривает вознаграждение управляющего за осуществление его деятельности, но при составлении документа рекомендуется максимально защитить интересы учредителя управления. Это становится возможным при внесении в документ таких условий сотрудничества с доверительным управляющим, при которых последний получает вознаграждение только в случае успешного управления, то есть при приросте стоимости имущества. Предусмотрена возможность указать в тексте документа процент от прироста, однако законодательство позволяет устанавливать и фиксированное вознаграждение, независимое от результатов управления. В том случае когда речь идет о доверительном управлении в классическом понимании этого термина, в договоре указывается, что отчет о доходности и возможность вывода средств делаются, как правило, раз в месяц или реже.

В случае с доверительным управлением средствами на Форекс, чтобы выбрать лучшего ПАММ-брокера, следует оценить надежность самой компании, наличие опытных управляющих, предоставление детальной торговой статистики и сумм, находящихся в управлении. Чтобы обезопасить себя от мошенников и оценить не только риски торговли, но и сам факт ее осуществления, недостаточно только отчета о доходности по неделям. Специалисты рекомендуют обратить внимание на следующие показатели мониторинга ПАММ-счетов :

• график доходности (или цены пая) по дням, а лучше — по часам;
• свечной график загрузки депозита;
• объем средств инвесторов и самого управляющего;
• показатели максимальной просадки на истории с учетом внутридневных колебаний;
• максимальный дневной убыток, рассчитанный с учетом просадок внутри дня.

В зависимости от целей, которых хочет добиться учредитель управления, он может выбрать для размещения своих денежных средств банковский депозит, инвестиционную компанию, паевой инвестиционный фонд либо ПАММ-счет. Инвестирование в ПАММ-счета привлекательно для тех, кто хочет получить результат от вложенных денег быстрее, чем если бы речь шла о банковских вкладах или приобретении облигаций федерального займа (ОФЗ). Грамотный инвестор имеет возможность осуществлять контроль за действиями управляющего, размещать свои средства одновременно на нескольких ПАММ-счетах, получая возможность сравнения эффективности работы различных компаний и управляющих.

Предупреждение : предлагаемые к заключению договоры или финансовые инструменты являются высокорискованными и могут привести к потере внесенных денежных средств в полном объеме. До совершения сделок следует ознакомиться с рисками, с которыми они связаны.

Договор доверительного управления имуществом — это соглашение, по которому одна сторона передает второй в управление имущество в целях совместного извлечения прибыли.

Кто и для чего заключает

Прежде всего необходимо ответить на вопросы, чем является доверительное управление, что такое договор управления недвижимым имуществом (или иным имуществом) и для чего он заключается? Статьей 1014 ГК РФ определено, что учредителем, то есть передающим имущественный комплекс лицом, вправе быть только собственник.

Исключения установлены для следующих случаев:

• договор управления имуществом заключается в интересах подопечного. В этом случае учредителем становится орган опеки и попечительства (ст. 38 ГК РФ);
• для обеспечения сохранности наследственной массы. Учредитель здесь — нотариус (ст. 1173 ГК РФ).

Таким образом, это один из видов передачи вещи во владение и пользование, в котором цель одна — получение прибыли за счет максимального эффективного ее использования. Условия и порядок пользования и владения предметом собственности устанавливает собственник.

Какие объекты передаются

Принимая во внимание суть такого соглашения, как договор об управлении, легко определить круг его объектов. Это предметы, которые способны принести материальные средства при их рациональном использовании профессионалами. В ст. 1013 ГК РФ перечислены следующие объекты, но их перечень не является закрытым:

• имущественные комплексы;
• недвижимость, располагающаяся отдельно;
• акции и иные ценные бумаги;
• исключительные права.

Деньги как таковые не являются самостоятельным объектом, кроме случаев, отдельно указанных в законе.

Итак, разобравшись, что такое договор доверительного управления и для чего он заключается, перейдем к установленным Гражданским кодексом правилам его заключения и исполнения.

Форма и структура договора

В соответствии со ст. 1017 ГК РФ, форма предусмотрена только письменная. Если соглашение заключается в отношении недвижимости, обязательно производится государственная регистрация. Форма должна соответствовать ст. 550 ГК РФ (один документ, подписанный сторонами).

При оформлении соглашения применяется стандартная для всех сделок структура, но с особенностями, присущими только этому виду:

• шапка с указанием наименования договора, места и даты составления, наименования сторон, их представителей;
• предмет — передача объекта;
• права и обязанности сторон;
• срок;
• определение вознаграждения управляющему, способ его перечисления;
• порядок действий управляющего по владению имуществом, отчетность перед учредителем;
• ответственность;
• порядок разрешения споров;
• порядок изменения и расторжения;
• реквизиты сторон.

Существенными условиями (без согласования которых в тексте соглашение считается незаключенным) являются:

• конкретизированный состав имущества,
• наименование выгодоприобретателя от сделки;
• срок, размер и условия выплаты вознаграждения управляющему.

Учтем, что порядок заключения договора доверительного управления имуществом предполагает передачу объекта, факт передачи обязательно фиксировать отдельно.

Права управляющего

Этот вид сделки — это разновидность обязательственного права, то есть отрасли права, регулирующей отношения между двумя сторонами, общее название которых — кредитор (которому обязательство исполняется) и должник (обязанный исполнить обязательство). Чаще всего во взаимоотношениях обязательства есть у каждой из сторон: обязательства из договора доверительного управления имуществом несут оба управляющих (первый — передача вещи, оплата услуг, второй — управление имущества, передача прибыли).

Для выполнения сделки управляющий получает следующие правомочия, по ст. 1020 ГК РФ, в отношении переданного ему имущественного комплекса:

• правомочия собственника в отношении переданной вещи (право реализации недвижимости оговаривается в контракте);
• права и обязанности, приобретенные управляющим, становятся частью имущественного комплекса прав, обязательства исполняются за счет комплекса;
• управляющий вправе требовать защиты своих прав в отношении вещи, имущественного комплекса.

Отчет о своей деятельности управляющий предоставляет в согласованные сроки.

Сроки

Гражданским кодексом установлено, какой максимальный срок действия договора доверительного управления возможен. Он указан в ст. 1016 ГК РФ, где перечислены существенные условия контракта. Максимум, на который заключают такое соглашение, — 5 лет.

Решение о том, на какой срок заключается договор доверительного управления в конкретном случае, принимает собственник, учредитель.

Основания для прекращения соглашения

Они указаны в ст. 1024 ГК РФ:

• смерть физического лица — выгодоприобретателя или ликвидация выгодоприобретателя — юрлица;
• отказ выгодоприобретателя от прибыли по соглашению;
• смерть управляющего, наступление событий, при которых он не в состоянии продолжать исполнение договора — признание недееспособным полностью или частично, безвестно отсутствующим, признание ИП банкротом;
• отказ от соглашения одной из сторон в силу того, что управляющий не может лично исполнять обязанности по контракту;
• признание банкротом ИП, являющегося учредителем;
• отказ от соглашения учредителя (выплата вознаграждения все равно обязательна).

Доверительное управление имуществом – новый институт договорного права России гл.53 ГК РФ.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона – доверительный управляющих обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица – выгодоприобретателя (п. 1 ст.1012 ГК РФ).

Юридическая квалификация договора: реальный – считается заключенным в момент передачи вещи, может быть консенсуальным, когда в доверительное управление передается недвижимость, такая передача в соответствии с п.2 ст.1017 ГК РФ должна осуществлена в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимости; возмездный, может быть безвозмездный; двусторонне — обязывающий – обязанности возлагаются не только на доверительного управляющего, но и на учредителя управления, который должен уплатить доверительному управляющему предусмотренное соглашение о вознаграждении, возместить расходы по ведению управления.

Договоры, в которых учредители управления назначают выгодоприобретателей, относятся категории договоров в пользу третьего лица.

Данный договор отличается от института доверительной собственности («траста» — англо-американская система права) тем, что при учреждении доверительной собственности реальный собственник утрачивает право собственности, которое возникает у доверительного собственника. Вместе с тем последний становиться лишь номиналом, а не действительным собственником, что порождает целый ряд противоречий и проблем. Для траста характерно «сосуществование» двух и более различных прав собственности на один и тот же объект (в данном случае у собственника и доверительного собственника), что противоречит п.4 ст.209 и п.1 ст.1012 ГК РФ, согласно которым передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности. Между сторонами на основании ст.1012 ГК РФ возникают лишь обязательственные отношения, и на этой посылке строится вся глава 53 ГК РФ о доверительном управлении.

Рассматриваемые отношения нельзя считать и представительством на основе договора поручения, поскольку доверительный управляющий действует от своего имени.

Договор доверительного управления отличается также от договора комиссии. Хотя доверительный управляющий подобно комиссионеру, действует от своего имени, круг его прав и обязанностей значительно шире чем у комиссионера. Он вправе в соответствии с договором доверительного управления осуществлять любые юридические и фактические действия в отношении полученного имущества (п.2 ст.1012 ГК РФ).

При этом, несмотря на некоторое сходство с договорами поручения, комиссии и агентским, договор доверительного управления не входит в группу договоров об оказании юридических услуг, а представляет самостоятельную разновидность гражданско – правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг.

Доверительное управление имуществом может возникать не только на основании договора, но и силу закона (доверительное управление имуществом подопечного, безвестно отсутствующего и т.д.). В основе такого правоотношения (в силу закона) лежит не просто договор, а сложный юридический состав – решение органа опеки и попечительства об установлении попечительства и договор.

Сторонами договора являются : учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.

Субъектный состав сторон — учредитель доверительного управления– собственник имущества, а в случаях предусмотренных законом и другие лица, не являющиеся собственниками имущества (орган опеки и попечительства, то есть другие субъекты по закону); доверительный управляющий- коммерческая организация (кроме унитарного предприятия) или индивидуальный предприниматель. В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Если учредитель управления указывает в договоре вместо себя иное лицо, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий, то наряду с двумя названными стороной договора становится и третье лицо – выгодоприобретатель.

Предметом договора доверительного управления является совершение управляющим юридических и фактических действий в интересах учредителя управления (выгодоприобретателя);

Существенные условия договора:

— состав имущества, передаваемое в доверительное управление (объектом доверительного управления выступают: предприятия и другие имущественные комплексы; отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу; ценные бумаги, права и другое имущество). В законе не содержится прямого запрета на передачу в доверительное управление вещей, определенных родовыми признаками. При этом передача в доверительное управление денежных средств допускается, только если доверительным управляющим является кредитная организация либо иное юридическое лицо, получившее разрешение (лицензию) на осуществление доверительного управления денежными средствами граждан и юридических лиц.

При передаче ценных бумаг в доверительное управление, собственник не теряет на них право собственности, в управление передается не право, а вещь.

Если в доверительное управление передается имущество, то оно должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления и имущества самого доверительного управляющего, а для расчетов по нему открывается отдельный счет. Не допускается обращение взыскания на это имущество по долгам учредителя. В этом случае договор доверительного управления прекращается, и имущество включается в конкурсную массу;

— наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

— размер и форма вознаграждения управляющему (если договор возмездный). Обычно договоры доверительного управления являются возмездными. Условия о форме и сроках выплаты вознаграждения доверительному управляющему должны быть предусмотрены в договоре. При отсутствии в договоре условия о вознаграждении он считается безвозмездным, например, при заключении органом опеки и попечительства договора доверительного управления имуществом подопечного с его родственником;

— срок действия договора, который не может превышать пяти лет, если законом не установлены иные предельные сроки. Если по истечению срока договора не последует заявление хотя бы одной из сторон о его прекращении, то договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены в договоре (п.2 ст.1016 ГК РФ). Таким образом, длящийся характер отношений по договору дает возможность пролонгировать его на прежних условиях.

Форма договора — письменная. Договор доверительно управления недвижимым имуществом должен быть заключен в виде единого документа, подписанного сторонами, с обязательной государственной регистрацией. Передача имущества осуществляется по передаточному акту. Если речь идет о передаче предприятия, то к этому акту прилагается: акт инвентаризации имущества, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характеристика, размер и срок их требований. Управляющий всегда совершает соответствующее действие от своего имени, однако указывает при этом, в качестве кого он действует. Это достигается путем соответствующей информации третьих лиц в устных сделках или пометок «ДУ».