Виды регистрируемых предприятий	Sole proprietorships – Частные предприниматели Partnerships – Партнёрства c неограниченной и ограниченной ответственностью Corporations – Корпорации в виде C Corporations и S Corporations Limited Liability Companies (LLC) – Компании с ограниченной ответственностью Branches (Foreign Corporations) – Филиалы иностранных компаний Joint Ventures – Совместные предприятия Foreign Corporations Representatives — Представительства иностранных компаний
Требования к уставному капиталу	Как правило, отсутствуют
Налогообложение	Система налогообложения в США имеет три уровня – федеральный уровень, уровень штата и уровень личных доходов. Все предприятия, зарегистрированные в США, а также граждане и физические лица-резиденты США, обязаны платить налоги в США независимо от места извлечения доходов. Прибыль C Corporation, как правило, подлежит двойному налогообложению — на прибыль самого предприятия, а также на дивиденды, распределяемые акционерам корпорации, если C Corporation решает распределить дивиденды. Прибыль S Corporation не подлежит налогообложению на корпоративном уровне, так как налоговый статус этой корпорации предусматривает, что вся прибыль корпорации распределяется акционерам и только акционеры S Corporation подлежат налогообложению в США. Партнёрства не являются субъектами налогообложения в США и только сами члены партнёрства уплачивают налоги пропорционально долям своего участия в партнёрстве, и, если члены партнёрства являются нерезидентами США, то при должном планировании и организации бизнеса, налогов в США партнёры, соответственно, не платят. Компании — Limited Liability Companies (LLC) не являются субъектами налогообложения в США и только сами члены компании уплачивают налоги пропорционально долям своего участия в компании, и, если члены компании являются нерезидентами США, то при должном планировании и организации бизнеса, налогов в США члены компании, соответственно, не платят. Ввиду разнообразия ставок налогов на доход и прибыль физических и юридических лиц в США, мы не приводим их подробное описание и рекомендуем всем заинтересованным в вопросах налогообложения в США обращаться за дополнительной консультацией. Cтавки федерального налога США на прибыль всех американских корпораций, независимо от штата их регистрации, составляют от 15% (на прибыль от 0 до 50 000 долларов) до 38% (на прибыль от 15 000 000 долларов и выше).
Зарегистрированный офис	Обязателен в США
Приобретение готовой компании	Возможно
Длительность регистрации	В тот же день
Проведение собраний	Требуется
Регистрация ежегодного отчета	Обязательна
Аудиторская проверка финансового отчета	Не обязательна
Раскрытие доходов балансовом и ежегодном отчетах	Требуется
Валютный контроль	Отсутствует

Говорить о бизнесе в США, видах регистрируемых там предприятий, нюансах их структурирования и налогообложения можно бесконечно. Принимая решение о том, какой из штатов наиболее привлекателен для регистрации будущего предприятия, необходимо учитывать то обстоятельство, что законодательная и налоговая база, а также стоимость регистрационных и ежегодных пошлин в США может существенно различаться в разных штатах.

В целом, можно сказать, что все штаты позволяют иностранным инвесторам вести свою деятельность в США через предприятия таких организационно–правовых форм, как:

• Sole proprietorship – частный предприниматель
• Partnership – партнёрство
• Corporation – корпорации
• Limited Liability Company (LLC) – компания с ограниченной ответственностью
• Foreign Corporation – филиал иностранной компании
• Joint Venture – совместное предприятие
• Foreign Corporation Representative — представительство иностранной компании

Частный предприниматель единолично владеет и управляет своим бизнесом, неограниченно отвечая по долгам и обязательствам предприятия всем своим имуществом. Какой-либо официальной регистрации в США, кроме необходимости в ряде штатов зарегистрировать название предприятия и получить лицензию на бизнес, от частного предпринимателя не требуется. Так как частный предприниматель не является юридическим лицом, то с точки зрения налогообложения весь доход предприятия считается личным доходом частного предпринимателя и подлежит налогообложению в США по ставкам налога с физических лиц. Частный предприниматель подаёт отчёт о своих прибылях и убытках по упрощённой форме, не требующей аудита или специальной бухгалтерской проверки.

Партнёрство может создаваться в США как в виде с неограниченной, так и — с ограниченной ответственностью.

Организационные формальности, связанные с учреждением обоих видов партнёрств, предполагают подписание партнёрами учредительного договора, который регистрируется в офисе секретаря штата.

Никакой принципиальной разницы между партнёрствами с неограниченной и ограниченной ответственностью нет, за следующими исключениями:

• партнёрство с неограниченной ответственностью предполагает наличие двух или более равноправных партнёров (генеральных партнёров), которые несут неограниченную ответственность по долгам и обязательствам партнёрства в США;
• партнёрство с ограниченной ответственностью предполагает наличие, как минимум, одного генерального партнёра с неограниченной ответственностью и одного или более партнёров с ограниченной ответственностью, которые несут личную ответственность по долгам и обязательствам партнерства в США только в пределах суммы, заранее определённой самими партнёрами и учредительными документами.

Управляют, контролируют и принимают решения в обоих видах партнёрств только сами генеральные партнёры.

Партнёрство, как юридическое лицо, не является субъектом налогообложения в США и только сами члены партнёрства платят налоги со своего дохода от участия в предприятии.

Необходимо иметь в виду, что в ряде штатов США генеральный партнёр может подпадать под так называемый налог на индивидуальную деятельность (self-employment tax) в размере от 15% на прибыль партнёрства.

В целях налогового планирования целесообразно учитывать тот факт, что условия соглашений об избежании двойного налогообложения, подписанные США со многими странами, не рассматривают партнёрства как структуры, подпадающие под действия этих договоров.

Независимо от того, ведёт ли партнёрство хозяйственную деятельность в США или нет, оно обязано вести бухучёт и подавать налоговым органам и секретарю штата своей регистрации финансовую отчётность, которая в ряде случаев может потребовать привлечение лицензированного в США аудитора.

Корпорация учреждается в США только с ограниченной ответственностью акционеров. Исходя из специфики налогообложения, все корпорации подразделяются в США на два вида — C Corporation и S Corporation. По умолчанию, все американские корпорации в США регистрируются как C Corporations. Если корпорация решает квалифицироваться в налоговых целях как «малая корпорация» — Small Corporation, то такая корпорация вправе получть статус S Corporation подав налоговым службам соответствующую форму.

C Corporation и S Corporation характеризуются следующим образом:

• C Corporation вправе иметь неограниченное число акционеров – резидентов и нерезидентов США (физических и юридических лиц), если только корпорация не оказывает профессиональные услуги, не является благотворительной организацией или не вовлечена в трастовую деятельность, связанную с инвестициями в недвижимость. C Corporation может выпускать акции различных видов акций, а в некоторых штатах разрешён выпуск акций на предъявителя. Прибыль C Corporation, как правило, подлежит двойному налогообложению — на прибыль самого предприятия и на дивиденды, распределяемые акционерам, если C Corporation решает распределить дивиденды.
• S Corporation вправе иметь не более 75 акционеров, которые могут быть только физическими лицами — резидентами США. S Corporation может иметь акционеров — юридических лиц, если корпорация вовлечена в трастовую деятельность, связанную с инвестициями в недвижимость. S Corporation может выпускать только именные акции. Прибыль S Corporation не подлежит налогообложению на корпоративном уровне, так как налоговым статусом этой корпорации предусматривается, что вся прибыль корпорации распределяется акционерам и только сами акционеры S Corporation подлежат налогообложению в США.

Как C Corporation, так и S Corporation может быть открытой или закрытой. Акции открытой корпорации, если только это не ограничено уставными документами, разрешено предлагать третьим лицам без согласия собрания акционеров. Минимально необходимого капитала для учреждения корпорация не требуется. Один директор вправе управлять корпорацией и совмещать административные обязанности президента, казначея и секретаря, которые должны быть назначены в любой корпорации. Независимо от того, ведёт ли корпорация хозяйственную деятельность в США или нет, оно обязано вести бухучёт и подавать финансовую отчётность, которая в ряде случаев может потребовать привлечение лицензированного в США аудитора.

Компания с ограниченной ответственностью (LLC) регистрируется не во всех штатах США. Совмещая в себе черты корпорации и партнёрства, LLC характеризуются следующим образом:

• LLC вправе иметь неограниченное число членов — физических и юридических лиц, резидентов или нерезидентов США;
• права и ответственность членов компании, а также порядок управления компанией определяется учредительным соглашением — так называемым Operating agreement;
• разрешён выпуск именных сертификатов акций с различными номинальными стоимостями и правами по оплате дивидендов, но акции не могут предлагаться третьим лицам без согласия собрания членов LLC;
• большинство штатов США требуют окончания названий компаний следующим образом — Limited Liability Company, LLC, Limited Company, или LC.
• как юридическое лицо, LLC не является субъектом налогообложения в США и только сами члены компании платят налоги от своего участия в предприятии;
• если LLC учреждается с единственным членом, то с точки зрения налогового учёта такое предприятие может рассматриваться в США как корпорация или частный предприниматель в зависимости от различных обстоятельств хозяйственной деятельности;
• независимо от того, ведёт ли LLC хозяйственную деятельность в США или нет, оно обязано вести бухучёт и подавать финансовую отчётность в США.

Филиал иностранной компании не организуется в США аналогично тому, как он регистрируется, например, в Европе. В большинстве штатов филиал может быть зарегистрирован как «иностранная корпорация» — foreign corporation. Такая иностранная корпорация в отношении налогообложения и администрирования рассматривается как обычная американская корпорация.

Совместное предприятие может быть организовано в США под конкретный проект и на определённый срок в виде либо корпорации, либо партнёрства с соответствующим режимом налогообложения и администрирования.

Иностранная компания вправе организовать своё постоянное представительство в США одним из двух следующих способов:

1. иностранная компания заключает контракт с независимым агентом — INDEPENDENT AGENT, который, являясь в США самостоятельным лицом отдельным от иностранной компании, представляет её интересы в США;
2. иностранная компания нанимает на постоянную работу зависимого агента — DEPENDENT AGENT, который, не являясь в США самостоятельным лицом, отдельным от иностранной компании, представляет её интересы в США на постоянной основе.

Постоянное представительство рассматривается в качестве субъекта налогообложения в США, если у представительства существует в США так называемое «постоянное место осуществления деятельности». Под этим термином понимается фиксированное место осуществления деятельности иностранной компании на территории США (включая филиал, офис, завод, мастерскую, место разведки и разработки природных ресурсов и т.п.), а также иное другое место, через которое в США осуществляется вся или часть хозяйственной деятельности иностранной компании.

В течение длительного времени штат Делавэр был ведущим при выборе места регистрации корпорации в США благодаря гибкому и простому законодательству. Более 200 000 корпораций выбрали местом легальной прописки этот кусочек земли на побережье американской Атлантики. За последние годы в поле зрения потенциальных инвесторов появилось ещё несколько штатов, например — Вайоминг, Невада и Орегон для учреждения корпораций и компаний с ограниченной ответственностью.

Перед принятием окончательного решения зарегистрировать предприятие в США надо иметь в виду, что в США система налогообложения имеет три уровня – федеральный, уровень штата и уровень личных доходов.

Все американские предприятия, а также граждане и физические лица-резиденты США, обязаны платить налоги в США независимо от места извлечения доходов (если только иное не предусмотрено соглашениями об избежании двойного налогообложения, однако таких договоров со странами, где регистрация оффшоров традиционна — нет). В налоговой службе США (Департамент внутренних доходов -IRS) предполагают, что каждый налогоплательщик в США ознакомлен с принципом «what, how, when» — «ЧТО, КАК, КОГДА» касательно налогообложения доходов своего предприятия.

Нередко фирмы, продающие американские корпорации, умышленно не акцентируют внимание потенциальных клиентов на налоговых нюансах, основываясь на предположении, что американская корпорация или компания, ведущая свою деятельность только за пределами штата своей регистрации, не должна что-либо платить и, соответственно, должным образом отчитываться в США.

Неудивительно, что такие клиенты ничего не слышали о порядке постановки на учёт всех регистрируемых в стране предприятий в Департамент внутренних доходов США. Они также не ведают о существовании формы SS-4 и получении идентификационного номера предприятия (EIN), без которого ни одно американское предприятие не сможет открыть банковский счёт в США.

Как следствие, многие владельцы американских корпораций или партнёрств, активно занимающихся бизнесом по всему миру, не платят налогов и не предъявляют никакой отчётности ни в США, ни в любой другой стране мира, где они извлекают прибыль. Эти бизнесмены даже не подозревают о том, что обязаны платить, по крайней мере, установленный минимум налогов и ежегодных сборов штата для поддержания своих компаний «in good standing» и сдавать ежегодную отчётность в Департамент внутренних доходов США.

Если корпорация или партнёрство встали на учёт в Департамент внутренних доходов и получили EIN, то корпорации или партнёрству полагается ежегодно сдавать налоговый отчёт, иначе IRS будет направлять зарегистрированному агенту корпорации или партнёрству постоянные и периодические напоминания о необходимости отчитаться.

В налоговом отчёте следует указать сумму полученной прибыли (или понесённых убытков) за истекший год, а также вид и стоимость выпущенных акций. Налоговый отчёт необходимо сдавать ежегодно до 1 марта. В случае опоздания налагается штраф в зависимости от длительности задержки. Всю ответственность за достоверность предоставляемых в отчёте сведений, несут директора корпорации или партнёрства и никто иной.

Все американские и большинство европейских банков должны направлять Департаменту внутренних доходов информацию о клиентах из США.

В соответствии с последними требованиями законодательства и банковской практики значительно усложнились условия, которые европейские банки должны соблюдать, обслуживая предприятий, зарегистрированных в США, но не ведущих там фактической деятельности. В обязанности всех европейских банков входит теперь не только идентификация акционеров, директоров и других должностных лиц американских предприятий, но и тщательное изучение бизнеса клиента и получение ясного представления о деятельности американского предприятия, источниках его финансирования и операциях, в которых предприятие будет участвовать или уже участвует.

Неприменное условие европейских банков для открытия счёта американскому предприятию состоит в том, что банк должен быть абсолютно уверенными в том, что его клиент ведет реальную предпринимательскую деятельность, и что счёт не используется просто как расчетный инструмент для транзита денежных средств. Банки могут требовать любых убедительных доказательств коммерческой деятельности клиента, включая договоры, счета, транспортные документы, таможенные декларации и любую другую документацию, которую сочтёт нужной.

Для открытия в Европе нового счёта американскоиу предприятию или для продолжения обслуживания клиентов, уже открывших счета, потребуются следующие документы:

• Свидетельство о присвоении компании идентификационного номера налогоплательщика или заключение американского адвоката о том, что для компании нет необходимости получать такой номер;
• Сертификат благополучного соответствия компании в штате регистрации (Certificate of Good Standing), который должен быть должным образом легализован в США.

Все входящие и исходящие платежи на счета американских предпряитий тщательно проверяются банками на предмет их назначения и банки имеют полное право воздерживаться от акцепта входящих или исходящих платежей при любом сомнении.

Ввиду разнообразия ставок налогов на доход и прибыль физических и юридических лиц в США, мы не приводим их подробного описание и рекомендуем всем заинтересованным в вопросах налогообложения в США обращаться за дополнительной консультацией.

США подписали соглашения об избежании двойного налогообложения с такими странами, как:

Австралия Австрия Азербайджан Армения Барбадос Беларусь Бельгия Великобритания Венгрия Венесуэла Германия Греция Грузия Дания Египет Израиль Индия Индонезия Ирландия Исландия Испания Италия Казахстан Канада Кипр Киргизия Корея Латвия Литва Люксембург

Марокко Мексика Молдавия Нидерланды Новая Зеландия Норвегия Пакистан Польша Португалия Россия Румыния Словакия Словения Таджикистан Таиланд Тринидад и Тобаго Тунис Туркменистан Узбекистан Украина Филиппины Финляндия Франция Чехия Швейцария Швеция Эстония Южная Африка Ямайка Япония

По материалам

ВЕСТНИК ПЕРМСКОГО УНИВЕРСИТЕТА

2014 Юридические науки Выпуск 1(23)

УДК 347.72.01

ПРЕДПРИНИМА ТЕЛЬСКИЕ И НЕПРЕДПРИНИМА ТЕЛЬСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ: ВОПРОСЫ ТЕРМИНОЛОГИИ И КЛАССИФИКАЦИИ

Ю.А. Кицай

Кандидат юридических наук, преподаватель кафедры гражданского права Юридический институт Иркутского государственного университета 664082, г. Иркутск, мр-н Университетский, ул. Улан-Баторская, 10 E-mail: juliana_kn666@mail.ru

Аннотация: Построение четкой классификационной системы юридических лиц является важным шагом в нахождении оптимального пути при предстоящем реформировании в России института юридического лица в гражданском праве. По мнению автора, длившаяся десятилетиями дискуссия о видах и конструкциях юридического лица должна найти свое разрешение в самое ближайшее время.

Отмечается, что в настоящее время в ГК РФ закреплено деление юридических лиц исходя из соотношения: 1) прав учредителей (участников, членов) и самого юридического лица на имущество последнего (п. 2, 3 ст. 48 ГК РФ); 2) цели извлечения прибыли с другими целями деятельности юридических лиц, а также разрешения или запрета распределения полученной прибыли между участниками организации (ст. 50 ГК РФ). Во втором случае законодатель, проводя разграничение юридических лиц, использует такие термины, как «коммерческие организации» и «некоммерческие организации». Автор последовательно критикует существующий подход к классификации юридических лиц.

Изменения в Гражданском кодексе Российской Федерации существенно меняют содержание отдельных правовых институтов. Применительно к системе юридических лиц вводятся новые классификации, изменяются уровни правового регулирования. Однако некоторые дискуссионные вопросы так и не нашли своего решения в проекте изменений Гражданского кодекса. В частности, несмотря на все критические замечания, не устранены многие противоречия в делении организаций на коммерческие и некоммерческие юридические лица. Логические объемы данных терминов не совпадают, не соответствуют характеру осуществляемой деятельности.

В связи с этим предложено разграничивать и понятие юридического лица в узком смысле (учитывая цивилистический подход) и в широком — как межотраслевую категорию. Именно данное понимание сегодня поддерживается наукой предпринимательского права и соответствует специфике регулируемых правом отношений.

Ключевые слова: юридические лица; некоммерческие организации; коммерческие организации; предпринимательская деятельность; коммерческая деятельность

Построение четкой классификацион- го пути в условиях предстоящего реформи-ной системы юридических лиц является рования института юридического лица в важным шагом в установлении оптимально- гражданском праве в России. Длившаяся

десятилетиями дискуссия о видах и конструкциях юридического лица должна

© Кицай Ю.А., 2014

найти свое разрешение в самое ближайшее время, о чем свидетельствуют как положения Концепции развития гражданского законодательства РФ, одобренной решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию законодательства от 7 октября 2010 г. , так и нормы разработанного на ее основе проекта Федерального закона №47538-6/2 «О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ, статью 1 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов РФ» (далее — Проект изменений в ГК РФ)1. Тем не менее, на наш взгляд, названные попытки, как, впрочем, и ныне действующее гражданское законодательство РФ, требуют критического теоретического переосмысления в плане конструктивного оформления оснований для классификации юридических лиц.

В настоящее время в ГК РФ закреплено деление юридических лиц, исходя из соотношения: 1) прав учредителей (участников, членов) и самого юридического лица на имущество последнего (п. 2, 3 ст. 48 ГК РФ); 2) цели извлечения прибыли с другими целями деятельности юридических лиц, а также разрешения или запрета распределения полученной прибыли между участниками организации (ст. 50 ГК РФ). Во втором случае законодатель, проводя разграничение юридических лиц, использует такие термины, как «коммерческие организации» и «некоммерческие организации».

Извлечение прибыли является основной целью не только коммерческой деятельности, но и предпринимательской деятельности, причем коммерческая деятельность традиционно рассматривается как вид предпринимательской, хозяйственной, экономической деятельности, связанный с торговлей, товарооборотом . При этом в юридической литературе встречается позиция, согласно которой понятие «коммерческая организация» равнозначно понятию «предпринимательская организация», точно так же как термин «предпринимательская деятельность» идентичен термину

:Здесь и далее проводится анализ норм указанного законопроекта в редакции, подготовленной ГД ФС РФ ко II чтению 10.12.2012. URL: www.consultant.ru (дата обращения: 16.01.2014).

«коммерческая деятельность» , а предложения о введении взамен деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие новой градации юридических лиц -предпринимательской (прибыльной) организации и непредпринимательской (бесприбыльной) организации воспринимаются только как фонетически отличающиеся друг от друга . На наш взгляд, высказанные точки зрения не согласуются, прежде всего, с относительно давно утвердившейся (с 90-х гг. ХХ в.) тенденцией возрастания роли и значения коммерческого права (инициатором возрождения торгового права после «советского» периода стал профессор Б.И. Пугинский), его отличия от предпринимательского права, соотношений понятий субъект коммерческого права от субъектов гражданского и предпринимательского права . Стоит согласиться с Л.В. Андреевой в том, что «в некоторой степени смешение понятий «коммерческая деятельность», «предпринимательская деятельность» и «торговая деятельность» вызвано терминологически неверным обозначением в Гражданском годексе РФ юридических лиц, основной целью деятельности которых является получение прибыли в качестве коммерческих организаций…..Можно сделать

неверный вывод, что Гражданский кодекс РФ подразделяет всех юридических лиц на торговые и неторговые организации…» . Ученый также отмечает, что «вследствие ошибочного использования такой терминологии может сложиться впечатление, что коммерческой является любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Однако коммерческая деятельность является только одним из видов предпринимательской деятельности, поскольку получение прибыли является целью любого вида предпринимательской деятельности (строительной, аудиторской, оценочной и др.)» . А.Г. Быков, допуская тот факт, что законодатель в ст. 2 ГК РФ построил определение предпринимательской деятельности по модели торговой, считал, что законодатель допустил ошибку, а «коммерсант» и «предприниматель» — не одно и то же .

Действительно, не что иное, как обывательское отождествление категорий пред-

Ю.А. Кицай

принимательской и коммерческой деятельности не может быть правилом, закрепленным в законе, четкость формулировок, а также совпадение содержания и терминологии — основа построения любого законодательства, в том числе о юридических лицах. Вряд ли стоит не учитывать того, что коммерческая деятельность — это разновидность предпринимательской деятельности (безусловно включающая в себя все ее признаки), осуществляемая на оптовых рынках с целью продвижения товаров от изготовителей к оптовым потребителям. Более узкое значение понятия «коммерческий» по сравнению с понятием «предпринимательский» не может не отражаться на характеристике той содержательной сути, которую оно привносит при выяснении признаков коммерческой и (или) некоммерческой организация. Заметим, что в настоящее время термин «коммерческий» применяется и к договорам, в юридической литературе высказана позиция о разграничении коммерческих, предпринимательских, гражданских договоров . И во всех этих случаях в качестве основного критерия определения «коммерческий» называется его связь с торговым оборотом, процессом продвижения товаров от изготовителя к потребителю, т.е. характерным признаком коммерческих договоров (как и коммерческих организаций) является их связь с коммерческой деятельностью.

Мы разделяем точку зрения О.А. Серовой о целесообразности перейти к использованию более точных категорий -предпринимательские и непредпринимательские организации . Профессор Е.П. Губин, выступая с предложением разработать федеральный закон «О предпринимательской деятельности и защите прав предпринимателей», высказается о включении в его структуру помимо прочего правил, посвященных регулированию правового статуса непосредственно предпринимательских и непредпринимательских организаций . Такой подход в части указания иной терминологии, чем в ГК, применительно к организациям, разграничение которых проводится в зависимости от основной цели их деятельности (извлечения прибыли или невозможности ее извлече-

ния), вполне понятен, в том числе и с точки зрения законодательного закрепления условий осуществления названными организациями именно предпринимательской (а не коммерческой!) деятельности. Так, в норме п. 3 ст. 50 ГК РФ установлено, что некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям, что подчеркивает непредпринимательскую направленность указанных организаций.

Объем терминов «коммерческая организация» и «некоммерческая организация» не совпадает не только с понятийно-теоретическим осмыслением сути предпринимательской и (или) непредпринимательской направленности названных организаций, но и вызывает в юридической литературе критику с точки зрения совпадения названных дефиниций с категорией «юридическое лицо», хотя такая классификация предложена именно в разделе ГК РФ, посвященному юридическим лицам.

Рассматривая предпринимательские и непредпринимательские организации как комплексные, межотраслевые понятия, считаем возможным применить указанную градацию к юридическим лицам, при этом выделив те предпринимательские и непредпринимательские организации, которые наделены соответствующим статусом и являются субъектами гражданского оборота. В этом случае, полагаем, можно говорить о понятии предпринимательских и непредпринимательских организаций в узком смысле. Таким образом, здесь речь идет об организациях, указанных в ГК РФ и являющихся категорией гражданского права (заметим, что, несмотря на множество идей и точек зрений о появлении категории юридического лица публичного права , о рассмотрении юридического лица в качестве межотраслевой категории, разработчики Концепции развития гражданского законодательства РФ не восприняли указанные идеи и, как следствие, названные позиции не нашли отражение в Проекте изменений в ГК РФ).

Библиографический список

1. Андреева Л.В. Коммерческое (торговое) право: учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: КНОРУС, 2012. 328 с.

2. Андреева Л.В. О соотношении торговой, коммерческой и посреднической деятельности и предмете коммерческого права // Торговое право. 2012. №3. С. 12-19.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

3. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: монография. М.: Проспект, 2009. 432 с.

6. Вестник ВАС. 2009. №11.

7. Губин Е.П. Законодательство о предпринимательской деятельности: состояние и направления совершенствования // Предпринимательское право. (Прил. «Бизнес и право в России и за рубежом»). 2010. №3. С. 85-97.

8. Егорова М.А. Коммерческое право: учебник для вузов. М.: РАНХиГС, Статут, 2013. 640 с.

9. Залесский В.В. Создание и деятельность коммерческих организаций // Право и экономика. 1998. №1. С. 47-49.

11. Предпринимательское право Российской Федерации / отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М.: Юрист, 2004. 1001 с.

12. Серова О.А. Классификационные критерии деления юридических лиц по цели деятельности // Юрид. мир. 2010. №4. С. 21-23.

13. Серова О.А. Классификация юридических лиц: монография. М.: Юрист, 2009. 232 с.

14. Чиркин В.Е. Некоторые вопросы теории о юридических лицах публичного права в частном праве // Цивилист. 2013. №2. С. 31-33.

1. Andreeva L. V. Kommercheskoe (torgovoe) pravo: uchebnik. 3-e izd., pererab. i dop. M.: KNORUS, 2012. 328 s.

3. Belyh V.S. Pravovoe regulirovanie predprinimatel’skoj dejatel’nosti v Rossii: Monografija. M.: Prospekt, 2009. 432 s.

6. Vestnik VAS. 2009. №11.

8. Egorova M.A. Kommercheskoe pravo: uchebnik dlja vuzov. M.: RANHiGS, Statut, 2013. 640 s.

9. Zalesskij V.V. Sozdanie i dejatel’nost’ kommercheskih organizacij // Pravo i jekonomika. 1998. №1. S. 47-49.

11. Predprinimatel’skoe pravo Rossijskoj Fed-eracii / otv. red. E.P. Gubin, P.G. Lahno. M.: Jurist, 2004. 1001 s.

W.A. Кицаü

12. Serova O.A. Klassifikacionnye kriterii delenija juridicheskih lic po celi deja-tel’nosti // Jurid. mir. 2010. №4. S. 21-23.

13. Serova O.A. Klassifikacija juridicheskih lic: monografija. M.: Jurist, 2009. 232 s.

BUSINESS AND NON-ENTREPRENEURIAL ORGANIZATION: QUESTIONS OF TERMINOLOGY AND CLASSIFICATION

Ju.A. Kitsay

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

Law Institute, Irkutsk State University

10, Ulan-Batorskaya st., Universitetsky mikrorayon, Irkutsk city, 664082

e-mail: juliana_kn666@mail.ru

Статью прочитали: 1 673

Корпорация-это юридическое лицо, которое может быть создано в соответствии с законодательством штата. Как лицо, корпорация имеет определенные права и обязанности, в том числе право вести бизнес от своего имени и обязанность платить налоги.

Бизнес-корпорации были изобретены сотни лет назад для продвижения рискованных предприятий, таких как путешествия, чтобы исследовать новый мир. Для пользования корпорациями, если предприятие терпело неудачу, лица, которые в него инвестировали, сталкивались с возможностью неограниченной ответственности. Используя корпорацию, многие люди смогли инвестировать фиксированные суммы денег в новое предприятие, и, если предприятие зарабатывало деньги, они делили прибыль. Если авантюра проваливалась, то инвесторы потеряют только свои первоначальные инвестиции.

Причины существования корпорации сегодня те же. Корпорации позволяют инвесторам вкладывать деньги в новые предприятия без риска дальнейшей ответственности. В то время как наша правовая система заставляет людей нести ответственность во всем большем количестве ситуаций, корпорация остается одним из немногих щитов от ответственности, от которой еще не отказались.

Прежде чем создавать корпорацию, вы должны ознакомиться с некоторыми общими корпоративными терминами, которые используются в тексте.

Сертификат об корпорации (Certificate of Incorporation)

Сертификат корпорации (в некоторых государствах именуемый сертификатом или свидетельством о регистрации) является документом, который подается в соответствующее государственное учреждение штата для создания корпорации. В большинстве штатов это агентство является государственным секретарем, но может называться Государственным департаментом, отделом корпораций или каким-то подобным названием.

Во многих случаях сертификат корпорации юридически должен содержать лишь несколько основных положений. Некоторые корпорации имеют длинные учредительные документы, но это только усложняет внесение изменений в корпоративную структуру. Обычно лучше держать статьи короткими и помещать детали в сертификат.

Акционер (Shareholder)

Акционер- это лицо, владеющее акциями корпорации. Во многих малых корпорациях акционеры выступают в качестве должностных лиц и директоров, однако многие акционеры не выполняют этих функций в крупных корпорациях. Иногда у небольших корпораций есть акционеры, которые не являются должностными лицами, например, когда акции на имя одного супруга, а другой супруг управляет бизнесом. Конкретные законы, касающиеся выпуска акций и прав акционеров, варьируются от штата к штату и перечислены в различных государственных уставах. Акционеры должны собираться один раз в год для избрания директоров и принятия других важных решений для корпорации.

Совет директоров (Board of directors)

Совет директоров является контролирующим органом корпорации, который принимает основные корпоративные решения и избирает должностных лиц. Он обычно встречается только один раз в год. В большинстве штатов корпорация может иметь одного директора (который также может владеть всеми офисами и владеть всеми акциями). В небольшой корпорации члены совета директоров обычно также являются должностными лицами.

Совет директоров обычно собирается раз в год. Примеры процедур, которые должны быть утверждены советом директоров:

• Объявление дивидендов
• Избрание должностных лиц и определение условий их найма
• Внесение изменений в устав или учредительный договор
• Любых корпоративных слияний, реорганизаций или иных существенных корпоративных сделок.

Директора корпорации обязаны соответствовать «обязанностям лояльности и заботы » корпорации. Как правило, это означает, что директора должны действовать добросовестно, с разумной осторожностью и в наилучших интересах корпорации. Если директор получает личную выгоду от сделки с корпорацией, он должен раскрыть этот факт и воздержаться от голосования по этому вопросу, если это возможно.

Командный состав (Officers)

Должностные лица назначаются Советом директоров для осуществления текущей деятельности корпорации. Обычно, и по закону во многих штатах, корпорация будет иметь по крайней мере три-четыре сотрудника:

• Президент
• Вице-президент
• Казначей или финансовый директор
• Секретарь

Офицеры не должны быть акционерами или директорами, но они могут быть. Число должностных лиц не ограничено, и, как правило, не ограничивается числом должностей, которые может занимать одно лицо. Фактически, в большинстве случаев один и тот же человек может занимать все должности.

На первом заседании совета директоров выпускаются акции, избираются должностные лица и совет директоров. Должностные лица могут быть изменены позднее на заседании и голосовании совета директоров.

Малые Корпорации (Small corporations)

Может показаться, что вам понадобится много людей, чтобы начать корпорацию, но это не обязательно так. В большинстве штатов корпорация может иметь одного директора (который также может владеть всеми офисами и владеть всеми акциями). Это означает, что один человек может создать корпорацию и выполнять все функции — в качестве единственного акционера, единственного директора и всех должностных лиц. По мере роста корпорации, другие люди могли бы выполнять эти роли, следуя правилам, изложенным в уставе.

Зарегистрированный агент (Register agent)

Зарегистрированный агент (в некоторых штатах именуемый резидентным агентом) — это лицо, назначенное корпорацией для получения юридических документов, которые могут быть вручены корпорации. Зарегистрированный агент должен регулярно находиться в зарегистрированном офисе корпорации. Зарегистрированный офис может быть корпоративным офисом, офисом адвоката корпорации или офисом зарегистрированного агента.

Устав (Bylaws)

Устав- это правила, регулирующие структуру и деятельность корпорации. Как правило, устав устанавливает правила для совета директоров, должностных лиц и акционеров, а также объясняет корпоративные формальности.

Налоговые преимущества корпорации (Tax Advantages of a Corporation)

Есть несколько налоговых преимуществ, доступных для корпораций, чтобы получить максимальную отдачу от этих преимуществ, вы должны поговорить с адвокатом или налоговым специалистом, чтобы создать налоговую структуру, которая работает для вашего бизнеса, например:

• Убытки полностью вычитаются для корпорации, в то время как физическое лицо, управляющее LLC, должно доказать наличие мотива для вычета убытков.
• Прибыль может быть оставлена в корпорации для дальнейшего расширения бизнеса, и это может иметь налоговые преимущества.

Открыть корпорацию в США Делавэр, Невада, Ваойминг через сервис Business JJet.

В США существуют следующие виды юридических лиц, а также аналог индивидуального предпринимателя в России.

Sole Proprietorship или Индивидуальный предприниматель

В этом случае бизнес ведется одним человеком для извлечения личной выгоды. Это простейшая форма организации бизнеса, не существующего отдельно от его владельца. Владелец несет полную личную ответственность по всем рискам и долгам бизнеса своим имуществом, независимо от того, используется оно в интересах бизнеса или лишь в личных интересах владельца.

К индивидуальным предпринимателям относятся лица, оказывающие профессиональные услуги, осуществляющие розничные продажи. Несмотря на тот факт, что отдельного юридического лица не существует, финансовые операции бизнеса и физического лица разделяются в целях налогообложения.

Partnereship или Партнерство

Если бизнес для извлечения личной выгоды будут вести двое или более человек, то между ними можно заключить договор партнерства. Партнеры могут вкладывать в бизнес не только деньги, но и любую собственность, рабочее время или особые навыки. Каждый из партнеров участвует в распределении прибыли и убытков и несет полную личную ответственность по всем рискам и долгам бизнеса.

В случае Ограниченного партнерства (Limited Partnership) партнеры несут ответственность, ограниченную их вложениями, то есть, один партнер может нести большую ответственность, чем другой.

Limited Liability Company или Компания с ограниченной ответственностью

Юридические лица этого типа представляют собой нечто среднее между партнерством и корпорацией. Члены такой компании имеют достаточно свободы в принятии решений и выгоды при извлечении прибыли, аналогичные партнерству, однако их ответственность по рискам и долгам бизнеса ограничена. Несмотря на то, что по описанию компания с ограниченной ответственностью похожа на ограниченное партнерство, их деятельность значительно отличается на законодательном уровне. Например, партнерство может управляться только партнерами, а на должность директора компании с ограниченной ответственностью может быть нанят любой другой человек.

Corporation или Корпорация

Деятельность и название корпорации строго определены ее уставом, который должен быть зарегистрирован Секретариатом Штата. Акционеры корпорации несут ограниченную ответственность по всем рискам и долгам корпорации. А те акционеры, которые еще являются и сотрудниками корпорации, могут получить дополнительные выгоды, как например: медицинское страхование и частичная оплата налогов на их заработную плату.

Основные различия между данными видами юридических лиц и индивидуального предпринимателя вы можете найти в приложенной таблице:

На сегодня в США существуют следующие основные организационно-правовые формы компаний:

индивидуальные частные фирмы, партнерства, корпорации, компании с ограниченной ответственностью (LLC).

Каждая форма собственности имеет свои, характерные для нее, внутреннюю структуру и юридический статус, размеры и сферы деятельности. Все формы собственности имеют свои преимущества и недостатки, и выбор каждой из них предполагает как свою степень риска для владельцев, так и свои выгоды.

Корпоративного законодательство США имеет двухуровневую структуру. Соответствующие законы принимаются на федеральном уровне и на уровне штатов. Если штат не принял своего закона, то действует федеральное законодательство.

Единоличные предприятия

Как и в большинстве других стран мира физическое лицо может вести свой бизнес в форме единоличного предприятия (Sole proprietorship). Ответственность предпринимателя является неограниченной. Судебный иск может быть обращен на все его имущество. Эта форма избирается для мелких предприятий. Ее недостаток заключается в ограниченности финансовых возможностей. Единоличные предприятия действуют в области розничной и мелкооптовой торговле, оказывают услуги на местном уровне . В качестве единоличных предпринимателей , часто ведут свою деятельность биржевые маклеры. Исполнение каких-либо формальностей по регистрации единоличного предприятия не требуется. Единственный официальный документ — налоговая декларация. Финансовые записи не обязательны. Ведение их необходимо, прежде всего, в налоговых целях: предпринимательские расходы квалифицируются законодательством иначе, чем персональные. Для занятия некоторыми видами деятельности требуются лицензии административных органов Штата.

Общее партнерство

Общее партнерство (General Partnership) или просто партнерство функционирует на основе закона о партнерствах и договора между партнерами, если таковой имеется. Законодательные нормы, регулирующие деятельность партнерств носят диспозитивный характер. Они применяются судами в том случае, если предприниматели, образовав партнерство не заключили письменного договора, или если он недостаточно полный. Партнеры имеют равные права на управление и имущество партнерства, если иное не определено в соглашении между ними. При учреждении партнерства новое юридическое лицо формально не образуется. Вместе с тем, партнерства обладают признаками самостоятельного делового предприятия. Они имеют право быть занесенными в регистр деловых предприятий и вступать во взаимоотношения с третьими лицами как отдельная фирма и пр. Как и в единоличных предприятиях, предприниматели партнерств несут неограниченную ответственность по обязательствам партнерства. Ответственность носит солидарный характер. Это означает, что третьи лица могут направить имущественный иск в адрес одного из партнеров, который, переадресует его за вычетом своей доли другому партнеру. При выбытии одного из партнеров или при вступлении нового партнерство обычно прекращает свое существование, т.е. оно должно быть переоформлено. Предпринимательская деятельность при этом может не прерываться.

Общее партнерство регулируется единообразным законом о партнерствах, принятом в 1914 году и действующим в 44 штатах /из 50/. Партнерство в США не платит налогов, т.к. налоги уплачиваются с доходов, входящих в его состав предпринимателей. Партнерства, однако, оформляют налоговые декларации. Затем каждому партнеру направляется специальная форма К1, устанавливающая его долю в прибылях и убытках партнерства. Она подается в налоговые органы совместно с декларацией об индивидуальных доходах. Налогом облагаются не только средства, которые поступили в распоряжение партнеров, но и реинвестированная часть дохода партнеров.

Партнерство с ограниченной ответственностью

Главной особенностью партнерства с ограниченной ответственностью является наличие двух категорий участников — партнеров с полной и ограниченной ответственностью. Партнеры с ограниченной ответственностью отвечают по обязательствам партнерства только в пределах своего вклада. Обычно партнеры ведут дела партнерства с полной ответственностью, а партнеры с ограниченной ответственностью играют пассивную роль вкладчиков капитала. Число участников партнерств обычно ограничено. Партнерства являются удобной формой объединения высококвалифицированных специалистов для занятия профессиональной деятельностью в сфере юридических и финансовых услуг, медицины и т.д. Обычно это мелкие и средние предприятия . Однако известны случаи, когда в виде партнерств функционировали весьма крупные предприятия. В частности, в качестве партнерств зарегистрированы многие ведущие аудиторские фирмы, включая те, которые входят в число «большой шестерки» аудиторских компаний.

В качестве партнеров могут выступать как физические, так и юридические лица. В США партнерства регулируются Единообразным законом об ограниченных партнерствах /Uniform Limited Partnership Act/, принятом в 1916 г. и действующим в 47 штатах, а также Исправленным единообразным законом / Revised Uniform Limited Partnership Act, 1978 /. Для создания партнерства требуется как минимум один полный и один ограниченный партнер. Создание партнерств требует выполнения некоторых официальных формальностей: партнеры должны передать в секретариат штата подписанный ими сертификат, содержащий сведения о роде деятельности партнерства, его членах, структуре капитала и пр. С налоговой точки зрения положение ограниченных партнерств аналогично общим партнерствам.

Вообще, партнерства как организационная форма бизнеса играют в США значительно большую роль, чем у нас их российский аналог — товарищества. Весьма широко партнерства применяются в международном бизнесе и оффшорных схемах. В связи с налоговой реформой 1986 года преимущества, которые имели в США партнерства по отношению к корпорациям значительно снизились. Это связано с тем, что корпорации, имеющие статус малых /small corporation/, были освобождены от налогов на корпорации. правовой партнерство ответственность корпорация

Таким образом, налоговое положение партнерств и малых корпораций практически уравнялось. Единственным сохранившимся налоговым преимуществом партнерств является то, что число их членов в США не ограничено. Малая корпорация не может иметь более 35 членов. Кроме того, ее акционером не может быть иностранец, а участником партнерства- может, и это весьма характерно. Партнерства потеснила и такая относительно новая форма бизнеса как компания с ограниченной ответственностью, речь о которой пойдет несколько ниже. Более подробный сравнительный анализ…

Корпорации

Наиболее широко распространенной и универсальной формой бизнеса является корпорация (Corporation). Отличительные черты корпорации заключаются в следующем:

а/ Корпорация представляет собой самостоятельный субъект гражданского права, ведущий независимое от своих членов существование;

б/ Существование корпорации не может быть прекращено иначе, как по решению суда или самих участников корпорации, принятого на основании устава и законов;

в/ По обязательствам корпорации исключительную ответственность несет сама корпорация в пределах принадлежащего ей имущества;

г/ Корпорация является объектом двойного налогообложения, поскольку ее доходы облагаются налогом дважды — как прибыль компании и как доход акционеров, которую они получают после ее распределения

Капитал корпораций формируется путем подписки на их акции. Корпорации могут выпускать акции различных типов. Главными из них являются «обычные» /ordinary/ и привилегированные /preferential/ акции. Дивиденд на обычные акции зависит от рентабельности предприятия, а на привилегированные акции он устанавливается на фиксированном уровне. Привилегированные акции не дают права голоса на общих собраниях акционеров. Корпорации, при соблюдении требуемой законом процедуры, имеют право продавать свои акции на открытом рынке.

Порядок создания и основные принципы функционирования корпораций в США определяется на уровне законодательства штатов. В большинстве случаев в основе законодательства штатов лежат принципы принятого в 1946 году на федеральном уровне Примерного закона о предпринимательских корпорациях /Model Business Corporation Act/. Он принят целиком в 20-ти штатах и с незначительными изменениями — в 10-ти штатах. Впоследствии в него были внесены поправки, в результате чего появился Исправленный примерный закон о предпринимательских корпорациях /Revised Model Business Corporation Act/. Некоторые из штатов вообще не придерживаются Примерного закона. К таким штатам относятся, например, Нью-Йорк, Делавэр, Массачусетс, Калифорния.

Законодательство большинства штатов предусматривает существование коммерческих /for-profit/ и некоммерческих /non-profit/ корпораций. Некоммерческие корпорации не имеют права выпускать акции и распределять доход в пользу своих членов.

Американская корпорация может иметь статус «закрытой» /closely held/. Закрытыми называются корпорации, акции которых принадлежат нескольким или одному лицу. Акции таких корпораций не могут продаваться на открытом рынке. Порядок их продажи определяется уставом и обычно требует согласия большинства акционеров. Акционеры принимают непосредственное участие в управлении корпорацией.

В соответствии с законами большинства штатов корпорация может быть местной /domestic/ и «иностранной» /foreign. Интересно, что иностранными (foreign) считаются корпорации , зарегистрированные в другом штате. Собственно иностранные корпорации, ведущие бизнес в США, имеют особый статус — «alien corporation». Местными считаются все корпорации, зарегистрированные в соответствии с законом о корпорациях данного штата.

Федеральная налоговая система предусматривает налоговые льготы для «малых корпораций». Налоговые льготы малым корпорациям состоят в освобождении их доходов от налога на прибыль. Прибыль малой корпорации распределяется между акционерами и зачисляется в их облагаемый доход. Подобно партнерствам, малые корпорации в США не подвергаются негативному эффекту двойного налогообложения.

Основными этапами создания американской корпорации (по федеральному закону) являются:

• 1/. Подготовка и подписание учредительского договора. В учредительском договоре стороны определяют основные принципы функционирования общества, состав акционеров, обязанности сторон и ответственность за обязательства, возникшие в связи со статусом «компании в стадии регистрации» /being registered/;
• 2/. Подача Секретарю штата заявки на наименование корпорации;
• 3/. Разработка и подача устава секретарю штата корпорации /Articles of Association/;
• 4/. Проверка документов Секретарем штата. Секретарь штата выпускает Сертификат об инкорпорировании /Сertificate of Incorporation/.

Американская корпорация строит свою деятельность в соответствии с Уставом — т.н. Статьями об ассоциации /Articles of association/ и внутренним регламентом /by — laws/. Наличие этих двух документов отличает американскую корпорацию от российских акционерных обществ, где достаточно одного устава. Регламент является внутренним документом корпорации. Официального утверждения он не проходит. Статьи об ассоциации содержат положения, присущие уставам корпораций в большинстве стран мира. Регламент дополняет и детализирует Статьи об ассоциации, которые обычно сформулированы в сжатой форме. Регламент не может противоречить Уставу. В случае споров приоритет отдается Уставу. Изменения в регламент вносятся советом директоров корпорации, если уставом не предусмотрено иное.

В отдельных штатах, где приняты свои законы о корпорациях, правила регистрации компаний могут несколько отличаться, однако общей характер их организации и правого регулирования основывается на тех же принципах.

Есть три основных типа корпораций, которые можно создавать по законам Соединенных Штатов:

Закрытая корпорация (Close Corporation)

Такого типа корпорации часто подходят для физических лиц, которые хотят создать компанию сами по себе или в составе небольшой группы людей, большинство из которых будут участвовать в управлении и владеть акциями. Хотя законы, касающиеся закрытых корпораций, изменяются от штата к штату, держатели акций закрытых корпораций могут выступать как товарищество, избегая множества формальностей, требуемых от открытых корпораций.

Открытые корпорации (General Corporations)

Этот тип корпораций рассчитан на деловых людей, создающих корпорацию, в которой будет более тридцати держателей акций, или которая будет предлагать акции к открытой подписке в значительном масштабе.

S-корпорации (S Corporation)

После принятия Закона о налоговой реформе 1986 S-корпорации стали очень привлекательным видом предприятия с точки зрения налогообложения. В соответствии с различными требованиями, для того, чтобы приобрести статус S-корпорации, выборы должны проходить по форме 2553 IRS (финансовой инспекции). В основном S-корпорация учитывает доход так, как если бы владельцы были «Партнерами». Убытки корпорации также передаются корпорацией ее акционерам. Статус малой корпорации предоставляется при наличии следующих условий:

• — корпорация должна быть американской /domestic/;
• — она не может иметь более 35 акционеров;
• — акционерами должны быть, как правило, частные лица
• — акционерами малых корпораций могут быть исключительно резиденты США;
• — допускается выпуск только одного типа акций.