Добавлено в закладки: 0

Корпорацией называется организация, созданная на основе имущественных вкладов ее членов. Внутренние отношения в ней регулируются корпоративным правом. Права участников корпораций вытекают из членства в организации и связаны с защитой ее финансовых интересов.

Цели создания корпораций

Интересы корпорации:

• эффективное развитие бизнеса;
• создание оптимальных условий для получения прибыли;
• обеспечение устойчивой деятельности организации в долгосрочной перспективе.

Корпорация также должна учитывать социальные интересы общества:

• соблюдение законодательства;
• производство продукции, безопасной для жизни и здоровья людей;
• меры по защите окружающей среды.

Права акционеров

Права и обязанности участников корпорации определяются законом или уставом предприятия. Они вправе участвовать:

• в принятии управленческих решений, касающихся деятельности компании;
• в распределении полученной прибыли;
• в разделении между участниками оставшегося имущества в случае прекращения деятельности предприятия;
• в вынесении решения по исключению из корпорации одного из ее членов.

Участник корпорации может потерять свое членство в результате противоправных действий третьих лиц. Поэтому корпоративные права участников корпораций позволяют требовать через суд возврата их доли с возмещением убытков за счет виновных лиц.

Обязанности членов общества

Обязанности участников:

• принимать участие в формировании имущества предприятия на тех условиях, которые предусмотрены уставом;
• не разглашать сведения о деятельности организации, если это требование прописано в корпоративном договоре;
• участвовать в совместном принятии решений о путях развития корпорации;
• не совершать действий, способных нанести организации убытки или создать проблемы.

Конфликтные ситуации

Вероятность корпоративных конфликтов появляется с момента создания организации. Защита прав участников корпорации осуществляться в установленном законом порядке. Обычно конфликты возникают:

• между членами корпорации;
• между сообществом и его членами;
• между собственниками предприятия и управляющим органом;
• внутри органов управления.

Чтобы минимизировать вероятность возникновения конфликтов, необходимо ставить перед участниками корпорации общие цели, которые будут выше их личных интересов. Например, предоставление менеджерам права на участие в прибыли предприятия уменьшает риск возникновения конфликта между ними и собственниками.

Распределение дивидендов

Причиной конфликта могут также стать права участников корпораций на выплату дивидендов. Хотя общий интерес акционеров состоит в улучшении показателей экономической деятельности предприятия, он не должен быть не самоцелью, а средством для увеличения доходов каждого члена корпорации.

В странах Западной Европы требование о выплате дивидендов закреплено законом. В России нет такой законодательно закрепленной обязанности, о чем свидетельствует и судебная практика. Решение о выплате и размерах дивидендов решает общее собрание собственников на основании рекомендаций совета директоров. Поэтому права участников корпорации на часть прибыли было бы целесообразно регулировать уставом.

Защита меньшинства

В корпоративных организациях решения принимаются на основании большинства голосов. Поэтому акционеры, которые владеют более высокой долей уставного капитала, могут навязывать свое решение остальным. В закрытых обществах механизмом защиты интересов меньшинства может выступать практика единогласного принятия важных решений. В ОАО используется другая схема защиты – акционер, не согласный с решением большинства может обжаловать его в суде. Он также вправе предъявить требование о выкупе своих акций по цене, которая действовала на момент принятия решения.

Другие способы защиты

Существуют и другие способы защиты прав участников корпорации, например, консолидация долей участия:

• обладая 10% акций можно созывать внеочередное собрание акционеров и выносить на их рассмотрение какие-либо вопросы;
• собственники 25% акций получают доступ к бухгалтерской отчетности;
• форма кумулятивного голосования во время выборов совета директоров позволяет провести своего кандидата;
• в уставе могут быть предусмотрены ограничения на количество акций, находящихся в собственности одного участника;
• может быть также ограничено максимальное число голосов для каждого акционера.

Корпоративные права и обязанности участников корпорации связаны также с проблемой свободного отчуждения акций. Личное участие акционеров в управлении корпорацией обеспечивается владением долей капитала. Уставом может быть предусмотрено требование о преимущественном праве акционеров на выкуп продаваемых долей капитала.

Одним из способов устранения корпоративных конфликтов может быть акционерное соглашение. Документ обязателен для исполнения всеми участниками.

Формы реорганизации

В качестве учредительного документа корпорации обычно выступает устав. Он регламентирует:

• возникновение и прекращение прав участников корпорации;
• статус общества и цели его создания;
• отношения организации с внешним миром.

В процессе развития бизнеса может происходить реорганизация предприятий – часть из них прекращает свою деятельность, взамен создаются новые. Формы и способы реорганизации:

• образование нового юридического лица путем слияния двух корпораций;
• присоединение одного предприятия к другому;
• разделение одной корпорации на две новые;
• выделение из состава организации одной или нескольких;
• преобразование организационно-правовой формы предприятия.

Защита прав участников при реорганизации корпорации обеспечивается правопреемством, которое фиксируется передаточным актом. Он утверждается общим собранием акционеров и вместе с другими учредительными документами передается для регистрации нового юридического лица. В передаточном акте подтверждаются все обязательства организации-правопреемника в отношении кредиторов. Акционеры, выступившие против реорганизации, могут выдвинуть требование о выкупе их доли капитала по той стоимости, которая действовала на тот момент.

Банкротство предприятия

Ликвидация предприятия в ходе процедуры банкротства, несомненно, ограничивает права участников корпораций, так как имущество предприятия распределяется в порядке очередности, установленной законом:

• требования кредиторов следующей очереди удовлетворяются только после расчетов по долгам предыдущей;
• если у ликвидируемой компании недостаточно финансовых средств, ее имущество выставляется на торги;
• если имеющегося имущества недостаточно для погашения всех долгов, оно распределяется между кредиторами пропорционально требованиям.

Только после расчетов со всеми кредиторами оставшееся имущество распределяется между акционерами.

Е.А. Холмецкая

«КОРПОРАТИВНЫЙ ИНТЕРЕС», «ЗАЩИТА КОРПОРАТИВНОГО ИНТЕРЕСА» КАК КЛЮЧЕВЫЕ КАТЕГОРИИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

E.A. Kholmetskaya

«CORPORATE INTEREST», «PROTECTION OF CORPORATE INTEREST»

AS KEY CATEGORIES OF THE CORPORATE RIGHT

Ключевые слова: корпорация, корпоративное право, корпоративный интерес, защита корпоративного интереса.

Key word: corporation, corporate law, corporate interest, protection of corporate interest, corporate person.

Аннотация

В статье рассмотрены базовые категории корпоративного права: «корпоративный интерес», «защита корпоративного интереса». Исследованы категории «законный интерес», «защита законного интереса» с точки зрения общеправовой теории.

Категория «корпоративный интерес» является одной из наиболее значимых категорий корпоративного права в силу того, что корпоративное право направлено на защиту корпоративных интересов. Возникающие по поводу осуществления деятельности корпораций отношения достаточно динамично развиваются, появившиеся корпоративные интересы не успевают отражаться в нормах корпоративного права и регулироваться нормами корпоративного права, следовательно категория «корпоративный интерес» в корпоративном праве представляет особую ценность. В целях исследования категории «корпоративный интерес», а также анализа форм защиты корпоративного интереса, на наш взгляд, необходимо обозначить категорию «корпоративный интерес».

Корпоративный интерес является разновидностью законного интереса, в связи с этим, необходимо исследовать категорию «законный интерес» с точки зрения общеправовой теории, обобщив некоторые имеющиеся в научной литературе взгляды. В.В. Субочев полагает, что законный интерес — это «опосредованная юридическими средствами и механизмами возможность, данная в равной степени каждому правоспособному субъекту отношений для осуществления законных способов удовлетворения своих потребностей, которая, однако, прямо

не закреплена в субъективных правах» , другими словами, закрепленная в общем виде в законодательстве возможность. Н.В. Витрук полагает, что законные интересы — это такие интересы, «которые не нашли прямого выражения в юридических правах и обязанностях, но подлежат правовой защите со стороны государства» Н.В. Витрук характеризует «законность» интереса, а не саму категорию «интерес». Согласно точке зрения М.Н. Марченко, законный интерес представляет собой «отраженное в объективном праве либо вытекающее из его общего смысла и в определенной степени гарантированное государством простое юридическое дозволение, выражающееся в стремлениях субъекта пользоваться конкретным социальным благом, а также в некоторых случаях обращаться за защитой к компетентным органам в целях удовлетворения своих потребностей, не противоречащих общественным»176. М.Н. Марченко сводит категорию «законный интерес» к юридическому дозволению, закрепленному в праве. Н.И. Матузов определяет законный интерес как «юридически значимый интерес, основанный на

175 Субочев, В.В. Законные интересы. — НОРМА, 2008. — 47 с.

176 Проблемы теории государства и права. Учебное пособие / М.Н. Марченко : под. ред. М.Н. Марченко. — М., 1999. — 342 с.

законе, вытекающий из него, одобряемый и защищаемый им, хотя и не закрепленный в

конкретных правовых нормах» , тем самым, так же как и Н.В. Витрук останавливается на характеристике законности интереса, оставляя без внимания категорию «интерес». А.В. Малько полагает, что законный интерес — это отраженная в объективном праве либо вытекающая из его общего смысла и в определенной степени гарантированная государством юридическая дозволенность, выражающаяся в стремлениях субъекта пользоваться определенным социальным благом, а также в необходимых случаях обращаться за защитой к компетентным государственным органам или общественным организациям — в целях удовлетворения своих интересов, не противоречащих общегосударственным»178, тем самым поддерживает позицию М.Н. Марченко. Таким образом, «законный интерес» — достаточно устоявшаяся в теории права категория. В силу быстрого развития корпоративных отношений и их недостаточной материальной обеспеченности полагаем, что такой вид законного интереса как корпоративный интерес представляет особую значимость в области корпоративного права.

Однозначного понимания категории «корпоративный интерес» в научной литературе

не сложилось. В.И. Добровольский полагает, что категория «корпоративный интерес» определена в п. 1.1.1. главы 10 Кодекса корпоративного поведения: «любое разногласие или спор между органом общества и его акционером, которые возникли в связи с участием акционера в обществе (в том числе и по вопросам надлежащего выполнения рекомендаций настоящего Кодекса или внутренних документов общества, принятых в соответствии с рекомендациями Кодекса), либо разногласие или спор между акционерами, если это затрагивает интересы общества»180. Мы не согласны с указанной позицией, поскольку во-первых, интерес вообще и корпоративный интерес в частности представляют собой дозволенность: способность носителя интереса осуществлять принадлежащие ему права, охранять и защищать их, а не разногласие или спор участников корпоративных отношений; во-вторых, автор отождествляет категории «корпоративный интерес» и «корпоративный конфликт». В.В. Долинская придерживается позиции В.И. Добровольского в определении категории «корпоративный интерес»181. Е.И. Никологорская, в своем диссертационном исследовании, посвященном гражданско-правовой характеристике интересов акционеров и акционерного общества, под корпоративным интересом в акционерном обществе понимает -«определяемый стратегическими целями законный интерес акционерного общества,

направленный на достижение блага для всех субъектов акционерного правоотношения и

устанавливающий пределы осуществления их прав» . Автор, на наш взгляд, слишком узко определяет категорию «корпоративный интерес», сводя ее к определению признака «корпоративности» интереса, а также повторяя содержание признака «законности» интереса. Согласно позиции А.Б. Шумилиной, корпоративные интересы — это «получившие свою политико-правовую либо иную (в случае с криминальными сообществами) институционализацию групповые интересы, характеризующиеся ограниченностью круга субъектов, объединенных едиными потребностями и целями, общей системой ценностных ориентиров, реализация которых связана с особенностями взаимосвязи органов публичной

власти и структур гражданского общества» ; на наш взгляд, данное определение также не отражает специфику категории «корпоративный интерес».

177 Матузов, Н.И. Правовая система и личность. — Саратов, 1987. — С. 119.

178 Малько, А.В. Законные интересы советских граждан. Дис. …канд. юрид. наук. — Саратов, 1985. — 58 с.

179 Добровольский, В.И. Применение корпоративного права: практическое руководство для корпоративного юриста. — Волтерс Клувер, 2008.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

180 Кодекс корпоративного поведения от 05.04.2002

181 Долинская, В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. Монография. — Волтерс Клувер, 2006.

В целях наиболее полного исследования корпоративного интереса отдельно остановимся на сущности, форме законного интереса как общеправовой категории, а затем и корпоративного интереса. Согласно позиции В.В. Субочева, В.В. Малько ядром сущности законного интереса является юридическая дозволенность, нашедшая отражение в объективном праве, либо

вытекающая из смысла корпоративного интереса, закрепленного законодательно . Данная характеристика в полной мере отражает и категорию «корпоративный интерес». Отметим лишь, что сущность корпоративного интереса составляет взаимодействие интересов субъектов корпоративных отношений различных уровней, соответствующих праву. Содержание законного интереса, по мнению В.В. Субочева, образуют четыре элемента: стремление субъекта к обладанию благом, удовлетворяющим его потребности; соответствие указанного стремления нормам действующего законодательства; правомерность блага, к достижению которого

стремится субъект; наличие возможности обращения за защитой соответствующего блага . Содержание категории «законный интерес» также соответствует содержанию категории «корпоративный интерес». Корпоративный интерес является разновидностью законного интереса, следовательно, обладает признаками, характерными для него, однако имеет свои особенные черты. Так, круг субъектов — носителей законного интереса уже круга субъектов -носителей корпоративного интереса. Носителями корпоративного интереса являются: корпорация, исполнительный орган корпорации, участники корпорации, а также заинтересованные лица, чьи действия обусловливают возникновение, изменение, прекращение корпоративных отношений либо иным образом влияют на корпоративные отношения. Кроме того, корпоративный интерес в силу своей особенности, в отличие от другого законного интереса, не может быть направлен на защиту интересов других лиц.

На наш взгляд, в целях особой ценности категории «корпоративный интерес» следует отказаться от размытых категорий и определить данную категорию следующим образом -это юридическая прямо не закрепленная в субъективных правах дозволенность, предоставленная субъектам корпоративных отношений для осуществления законных способов удовлетворения своих потребностей.

В научных целях осуществим классификацию корпоративных интересов. В зависимости от субъектов — носителей корпоративного интереса выделяем корпоративный интерес самой корпорации, корпоративный интерес участников корпорации (общий, частный). Кроме того, в литературе распространенной является классификация интересов на интересы большинства участников корпорации (так называемых, мажоритарных акционеров) и интересы меньшинства участников корпорации (миноритарных акционеров). Д.В. Ломакин в качестве корпоративного интереса участника корпорации выделяет «осознанные имущественные и неимущественные потребности, удовлетворение которых происходит посредством имущественного и неимущественного участия в деятельности корпорации»186. В качестве интереса корпорации автор определяет «ее имущественные и неимущественные потребности, обусловленные целями деятельности корпорации, закрепленными в ее учредительных документах, удовлетворение

которых происходит посредством осуществления такой деятельности» . Самостоятельным субъектом гражданских правоотношений и, соответственно, носителем самостоятельного интереса выступает юридического лицо. Однако, не все корпорации, на наш взгляд, наделены статусом юридического лица. Означает ли указанное обстоятельство отсутствие особого интереса у корпораций, не наделенных статусом юридического лица? В научной литературе уже не является спорной точка зрения о том, что юридическое лицо является носителем собственного интереса, не зависящего от интересов его участников, иногда, противоречащих интересам отдельных участников. В силу того, что корпорация как союз юридических лиц, в

184 См. Малько, А.В. Законные интересы как правовая категория / А.В. Малько, С.В. Субочев. — Спб., 2004. — 75 с.

185 См. Субочев, В.В. Указ. соч. 39 с.

186 см. Ломакин, Д.В. Корпоративные отношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. — Статут, 2008.

187 см. Ломакин, Д.В. Указ. соч.

соответствии с нормами действующего законодательства, не имеет субъективных прав и не несет юридических обязанностей, она, выступая субъектом корпоративного отношения, имеет собственный корпоративный интерес. Здесь, на наш взгляд, стоит провести аналогию с мажоритарными и миноритарными акционерами. Отдельные участники являются носителями субъективных прав и обязанностей; объединяясь для реализации общих интересов, они не наделяются каким-либо особым статусом, хотя особым объединенным интересом обладают -«мажоритарным корпоративным интересом» или «миноритарным корпоративным интересом». Полагаем, что как за юридическим лицом, так и за корпорацией как союзом юридических лиц, следует признать наличие корпоративного интереса. Одним из критериев классификации является характер корпоративного интереса. Корпоративные интересы бывают имущественными и неимущественными. Данная классификация является формальной, не имеющей какого-либо практического значения, в силу того, что характер корпоративного интереса не наделяет какой-либо определенный интерес приоритетом при его защите. В зависимости от функциональной роли, выделяем корпоративный интерес, выполняющий регулятивную функцию или охранительную функцию. Критериев классификации корпоративных интересов в научной и учебной литературе приведено достаточно.

Отдельно стоит остановиться на охране и защите законных интересов, в том числе корпоративных. Некоторые полагают, что законные интересы менее обеспечены и

188 189

гарантированы , другие — что «законные интересы юридически прямо не защищены» . В силу данного обстоятельства актуальной является проблема защиты корпоративных интересов, непосредственно не отраженных в праве.

Корпоративные интересы, безусловно, являются объектом как охраны, так и защиты. Мы придерживаемся позиции Н.И. Матузова, полагающего, что защита и охрана законного интереса не одно и то же: законный интерес охраняется постоянно, а защищается лишь в случае его нарушения190, добавим лишь, что законный интерес может быть нарушен и в случае его оспаривания. В рамках настоящей статьи научный интерес представляет не охрана корпоративного интереса, а его защита. Защита законного интереса — действия субъекта, наделенного соответствующим интересом, в случае ущемления, создания препятствий на пути реализации интереса. Защита интереса наступает при наличии не менее одного из обстоятельств: угрозы нарушения законного интереса и непосредственно нарушения законного интереса. Данное положение распространяется на корпоративный интерес в том числе. В связи с этим полагаем, что защита корпоративного интереса — деятельность субъектов корпоративного правоотношения, наделенных корпоративным интересом, по реализации корпоративного интереса, в случае, если он нарушен или оспаривается.

Таким образом, полагаем, что категории «корпоративный интерес», «защита корпоративного интереса» следует понимать следующим образом. Корпоративный интерес -это юридическая, прямо не закрепленная в субъективных правах дозволенность, предоставленная субъектам корпоративных отношений для осуществления законных способов удовлетворения своих потребностей. Защита корпоративного интереса -деятельность субъектов корпоративного правоотношения, наделенных корпоративным интересом, по реализации корпоративного интереса, в случае, если он нарушен или оспаривается.

В корпоративном праве число корпоративных интересов превалирует над числом регламентированных нормами действующего законодательства субъективных корпоративных прав. Безусловно, многочисленные корпоративные интересы еще не нашли свое отражение в нормативных актах, в силу данного обстоятельства категории «корпоративный интерес» и «защита корпоративного интереса» являются ключевыми в корпоративном праве.

188 См.: Малько, А.В. Указ. соч. 45 с.

189 Субочев, В.В. Указ. соч. 27 с.

190 Матузов, H.K Правовая система и личность. — Саратов, 1989. — 130 с.

Elnur_ / .com

За последние четыре года произошло много изменений в части регулирования корпоративных правоотношений: от урегулирования косвенных и коллективных исков до поправок в законодательство о регистрации юрлиц и ИП. Кроме того, совсем скоро вступят в силу (с 16 октября) изменения в законодательство о ценных бумагах в части закрепления их нового вида – структурных облигаций. Рассуждая о значимости этих изменений и об их практической реализации на состоявшемся конгрессе «Корпоративное управление: правовые аспекты 2018 Осень», организованном агентством «АСЭРГРУПП», эксперты дали некоторые рекомендации хозяйствующим обществам и их участникам.

Бремя защиты прав участника ООО и запись о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ

Бремя защиты указанных прав лежит на самом участнике общества, отметила заместитель председателя Совета Исследовательского центра частного права им. С. С. Алексеева при Президенте РФ, член Совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте РФ, заслуженный юрист РФ, профессор, д. ю. н. Лидия Михеева. Участникам необходимо осуществлять постоянный контроль за собственным статусом. «По большому счету, не грех раз в день заходить в ЕГРЮЛ и смотреть – вы еще остались участником ООО или нет», – указала эксперт.

В отношении ООО, заметила профессор, работает п. 3 ст. 65.2 Гражданского кодекса, согласно которому участник коммерческой корпорации, утративший помимо своей воли в результате неправомерных действий других участников или третьих лиц права участия в ней, может требовать возвращения ему доли, перешедшей к иным лицам, с выплатой им справедливой компенсации, определяемой судом, а также возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате доли. При этом к акционерным обществам применяется другая норма, специально предусмотренная ст. 149.3 ГК РФ о защите нарушенных прав правообладателей бездокументарных ценных бумаг.

Проблема обеспечения прав участников ООО, отметила Лидия Михеева, подтолкнула законодателя к созданию такого механизма, как внесение в реестр «отметки о недостоверности», который был предусмотрен поправками, вступившими в силу с 1 января 2016 года. Так, согласно п. 5 ст. 11 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ) по соответствующему заявлению физлица в ЕГРЮЛ регистрирующим органом вносится запись о недостоверности сведений о юрлице.

Однако профессор считает норму неоднозначной. Прежде всего, по ее мнению, «смущает» отсутствие в законе конкретизации круга лиц, имеющих право обращаться в регистрирующий орган с заявлением о недостоверности. Закон указывает просто на «физическое лицо», то есть по сути любое. В то же время теми, кто обладает правом на обращение с таким заявлением, должны быть лица, непосредственно связанные с деятельностью общества (директор ООО, бывшие участники общества), полагает эксперт.

Кроме того, существует, по мнению Лидии Михеевой, риск того, что внесение в реестр отметки о недостоверности и, как возможное следствие, инициация процесса прекращения юрлица путем его исключения из ЕГРЮЛ регистрирующим органом, пройдут незаметно для общества. Согласно п. 6 ст. 11 Закона № 129-ФЗ в случае, если по результатам проведения проверки будет установлена недостоверность содержащихся в реестре сведений (об адресе юрлица, учредителях (участниках), о держателях реестров в отношении АО, размерах и номинальной стоимости долей, передаче долей в залог или об ином обременении, о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования, о лице, имеющем право действовать без доверенности от имени юрлица) регистрирующий орган направляет соответствующему обществу, а также его учредителям (участникам) и лицу, имеющему право действовать без доверенности, уведомление о необходимости представить достоверные сведения. При этом такое общество должно сделать это и направить подтверждающие документы в регистрирующий орган в течение 30 дней с момента направления последним уведомления о недостоверности. Если юрлицо не исполнит такую обязанность в установленный срок либо представит документы, не свидетельствующие о достоверности сведений, регистрирующий орган внесет в ЕГРЮЛ запись о недостоверности.

Может ли кредитор-взыскатель обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения имущества должника-организации, исключенной из ЕГРЮЛ, если у такого юрлица осталось нереализованное имущество? Узнайте ответ в «Энциклопедии решений. Корпоративное право» интернет-версии системы ГАРАНТ. Получите бесплатный доступ на 3 дня!

Получить доступ

Лидия Михеева подчеркнула, что обозначенный 30-дневный срок начинает течь не с момента получения адресатом уведомления, а с момента направления его регистратором, при этом отследить дату такого направления может быть проблематично для общества. Соответственно, период доставки юрлицу такого уведомления включается в обозначенные 30 дней. Между тем пропуск срока грозит появлением в реестре записи о недостоверности, которая в свою очередь может привести к исключению общества из ЕГРЮЛ. Так, в соответствии с п. 5 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ, вступившим в силу с 1 сентября 2017 года, регистрирующий орган может исключить юрлицо из реестра в случае наличия записи о недостоверности сведений о нем в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи. При этом, как отметила профессор, остановить процедуру такой «упрощенной ликвидации» без участия третьих лиц (например, если не привлекать кредиторов, в отношении которых у общества имеется задолженность и которые вправе согласно п. 3-4 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ подать заявления регистратору о том, что исключением юрлица из реестра затрагиваются их права, и этим приостановить ликвидацию) можно только решением суда. В нем должно быть напрямую предписано регистратору признать спорные сведения достоверными, включить их в реестр, исключив соответственно запись о недостоверности. Законодательством не предусмотрено какой-либо специальной возможности самостоятельного приостановления обществом процесса его исключения из ЕГРЮЛ ввиду наличия отметки о недостоверности. Эксперт считает, что такая «новелла» может использоваться «как во благо, так и во зло». По ее мнению, запись о недостоверности – это не выход для урегулирования корпоративных споров. Профессор считает, что поправка оказалась «полезной» только для повышения статистики исключения юрлиц из реестра, но не для самих обществ. Юрлицам в связи с этим следует отслеживать поступающую к ним корреспонденцию, информацию в ЕГРЮЛ и, в случае появления в реестре записи о недостоверности, добиваться ее исключения в судебном порядке. Эксперт полагает, что в любом случае необходимо скорректировать законодательство и хотя бы ограничить круг лиц, имеющих право подавать в регистрирующий орган заявление о недостоверности.

Косвенные, коллективные и групповые иски в корпоративных спорах

Доцент кафедры гражданского права НИУ ВШЭ, адвокат, к. ю. н. Мария Ерохова прежде всего обозначила ключевые причины появления косвенных и коллективных исков в ГК РФ:

• с помощью первых разрешили проблему предъявления обществом (директором) исполнительных листов к самому себе в ситуациях, когда участник (акционер) выигрывал дело по оспариванию сделки общества или взысканию убытков. При этом до реформы, когда каждый участник или акционер имел право на подачу иска, презюмировалось, что он защищает собственные интересы, но путем присуждения обществу. Поэтому исполнительный лист выдавался тоже обществу, а не участнику (акционеру), что и приводило к обозначенной абсурдной ситуации;
• с помощью и косвенных, и коллективных исков решили проблему так называемой «мультипликации» процесса – то есть возможности каждого из участников или акционеров последовательно оспаривать одно и то же.

Эксперт пояснила, что в теории по косвенному иску присуждение осуществляется не лицу, предъявившему иск, а тому, в чью защиту было предъявлено требование. Предъявивший иск непосредственно защищает право того, в чью пользу предполагается присуждение, а свое право или интерес – косвенно. Процессуалисты выделяют в связи с этим так называемых процессуального и материального истцов. Первый ведет дело в интересах другого, несет судебные расходы, и его полномочия вытекают из закона. Второй же получает присуждение. Косвенные иски как таковые не являются принципиально новыми для правопорядка в целом, но сравнительно недавно (с 2014 года) их применение урегулировали по отношению к корпоративным спорам (п. 1 ст. 65.2 ГК РФ). Например, и до этого существовала (и существует) возможность подачи косвенных исков в защиту прав граждан, публичных субъектов (Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования) и неопределенного круга лиц прокурором и иными лицами (прежде всего в соответствии со ст. 45-46 Гражданского процессуального кодекса, ст. 52-53 Арбитражного процессуального кодекса).

Согласно п. 1 ст. 65.2 ГК РФ участники корпорации вправе оспаривать, действуя от имени корпорации (п. 1 ст. 182 ГК РФ – по нормам о представительстве), совершенные ею сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ (выход органа юрлица за пределы полномочий или действие в нарушение интересов общества) или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации. Учредители (участники) юрлица, выступающие в его интересах, вправе также требовать от лица, которое уполномочено выступать от имени общества, возмещения убытков, причиненных обществу по вине этого лица (п. 1 ст. 53.1 ГК РФ). Кроме того, право требовать возмещения причиненных корпорации убытков и оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ и отдельными законами о корпорациях, имеют члены коллегиального органа управления корпорации (п. 4 ст. 65.3 ГК РФ).

Теперь, отметила Мария Ерохова в отношении статуса участников дела, в иске нужно, ссылаясь на п. 1 ст. 65.2 ГК РФ, указывать корпорацию в качестве материального истца, а учредителя (участника) юрлица – как представителя в силу закона либо процессуального истца (это «дело вкуса»). До изменений в качестве истца указывался учредитель (участник), а корпорация значилась ответчиком.

Разъяснения относительно статуса участников дел об оспаривании сделок и взыскании убытков в корпоративных спорах дал Верховный Суд Российской Федерации в п. 32 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление Пленума ВС РФ № 25). Он указал, что в таких случаях участник корпорации в силу закона является ее представителем, в том числе на стадии исполнения судебного решения (то есть когда получает исполнительный лист), а истцом по делу выступает корпорация. Между тем на практике, заметила эксперт, суды, включая ВС РФ, иногда не принимают в расчет то, что по сути косвенные иски заявляются участниками как прямые. Именно так, считает Мария Ерохова, поступил ВС РФ, отказывая в удовлетворении требований в деле по иску единственного участника общества к банку и обществу об оспаривании договора ипотеки по ст. 169 ГК РФ, не обратив внимания на косвенную природу иска (определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВC РФ от 18 апреля 2016 г. № 308-ЭС15-18008).

В связи с этим особенно важно указать на те материально-правовые последствия, которые уже реализуются (в отличие от процессуальных, подразумевающих «грамотную расстановку» участников дела) благодаря институту косвенного иска в корпоративных спорах. Теперь участник корпорации может в ее интересах оспаривать сделки или взыскивать убытки, совершенные или причиненные в то время, когда это лицо еще не являлось участником общества. Участник корпорации защищает не свое право, отметила эксперт, которого у него не было в момент совершения «вредной» сделки, а имущественное право корпорации. После приобретения акций или долей участник становится законным представителем корпорации и имеет право на оспаривание любых сделок. При этом возникает вопрос о том, с какого момента в таких случаях начинает течь исковая давность. Здесь, по мнению Марии Ероховой, неизбежно возникает развилка. В ситуации универсального или сингулярного правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица, уступка права требования и пр.) давность не начинает исчисляться заново, право переходит к преемнику в том состоянии, в котором оно принадлежало предшественнику (п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 29 сентября 2015 г. № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности»). Иными словами, если акции (доли) купили – новой давности не будет, пояснила эксперт. Однако иначе дело обстоит в случаях «кражи» акций или долей: при таких обстоятельствах исковая давность начинает течь с момента восстановления в правах «истинного» участника (акционера) – только тогда у него появляется возможность подать иск. Подобную позицию, указала эксперт, занял, например, Арбитражный суд Республики Башкортостан в решении от 30 августа 2017 г. по делу № А07-14085/2017, признав срок исковой давности, вопреки мнению ответчиков, не пропущенным. Суд обосновал это тем, что срок исковой давности необходимо исчислять с того момента, когда законный собственник акций общества-материального истца получил реальную возможность узнать о нарушении прав этого общества со стороны ответчиков. Кроме того, необходимость применения обозначенного подхода к исчислению давности объясняется тем, подчеркнула Мария Ерохова, что с момента «кражи» акций или долей может пройти немало времени прежде, чем участник корпорации узнает об этом. Кроме того, ему может требоваться год, два или даже больше для того, чтобы восстановить права. Таким образом, восстановленный в правах участник корпорации, конечно, как указала эксперт, может оспаривать сделки или взыскивать убытки, совершенные или причиненные в период, когда он был лишен прав участия, и давность при этом начнет для него исчисляться с момента их восстановления, ведь ситуации правопреемства здесь не возникает.

Пункт 2 ст. 65.2 ГК РФ закрепляет норму о том, что участник корпорации или корпорация, требующие возмещения причиненных корпорации убытков либо признания сделки недействительной или применения последствий недействительности, должны принять разумные меры по заблаговременному уведомлению других участников корпорации и в соответствующих случаях самой корпорации о намерении обратиться с такими требованиями в суд, а также предоставить им иную информацию, имеющую отношение к делу. Кроме того, согласно п. 6 ст. 181.4 ГК РФ лицо, оспаривающее решение собрания, должно уведомить в письменной форме заблаговременно участников соответствующего гражданско-правового сообщества о намерении обратиться с таким иском в суд и предоставить им иную релевантную информацию по делу. Именно таким образом представлен в ГК РФ коллективный иск.

Мария Ерохова отметила, что коллективный иск характеризуется множественностью процессуальных истцов (законных представителей), каждый из которых имеет право вести дело. Эксперт обозначила ключевые элементы коллективного иска:

• извещение других участников и (или) корпорации;
• право знающих об иске присоединиться к участию в деле;
• запрет на «повторение процесса».

Эксперт, говоря о процедуре извещения, пояснила, что если в отношении участников ООО еще возможно уведомление каждого из них по личному адресу, то в акционерных обществах, как правило, это невозможно, поэтому уведомлять участников можно через корпорацию, хотя в таком случае, конечно, информация о подготавливаемом иске компании раскрывается. Мария Ерохова считает, что прописать порядок уведомления можно в уставе общества, например, закрепив положение об осуществлении уведомления через сайт (при этом желательно не сайт корпорации, а некий сторонний ресурс, поскольку сайт корпорации находится под контролем менеджеров компании, интересы которых могут противоречить интересам участников). Важно отметить, что санкции за ненаправление уведомления иным участникам в отношении участника, инициирующего процесс, не предусмотрено. В то же время санкции могут применяться по отношению к корпорации, ответственной за уведомление. Так, суд может указать на обязанность юрлица уведомить о возбуждении производства по делу, предмете и об основании заявленного в арбитражный суд требования, об иных обстоятельствах спора участников этого юрлица, лиц, входящих в его органы управления и органы контроля, а также держателя реестра владельцев ценных бумаг этого юрлица и (или) депозитария, осуществляющих учет прав на эмиссионные ценные бумаги. При этом в случае неисполнения такой обязанности на лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа или возглавляющее коллегиальный исполнительный орган юрлица, судом может быть наложен судебный штраф (ч. 3-4 ст. 225.4 АПК РФ).

Важно грамотно реализовывать право присоединения к коллективному иску, отметила эксперт. Так, обратившийся в суд с требованием участник корпорации в случае присоединения к иску иных участников не имеет права отказаться от иска, изменить основание или предмет иска, заключить мировое соглашение и соглашение по фактическим обстоятельствам без согласия всех таких участников. Соответственно, уведомленные и согласные с требованиями участники могут стать сопредставителями (или процессуальными соистцами). Иные участники корпорации, несогласные с заявленными требованиями, вправе вступить в дело на стороне ответчика в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований (п. 32 Постановления Пленума ВС РФ № 25). Однако на практике часто, игнорируя предписания ВС РФ, и согласные с требованиями по иску участники корпорации присоединяются в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, заметила Мария Ерохова. Между тем «правильное» присоединение к иску может иметь в некоторых ситуациях решающее значение. Эксперт привела пример: если на собрании принято решение о согласии на совершение крупной сделки, и все акционеры, за исключением одного, даже не извещенного о собрании, были извещены и присутствовали на этом собрании, но хотят оспорить сделку, а срок исковой давности уже истек, то право оспорить сделку остается у этого одного акционера, который не знал о собрании. Если он узнал о сделке только из уведомления о намерении подать иск об оспаривании сделки, то исковая давность в его отношении начнет течь именно с момента получения им этой информации. В связи с этим и важно то, в каком качестве такой акционер, желающий оспорить сделку, вступает в процесс после получения уведомления: процессуального соистца («правильно») или третьего лица без самостоятельных требований. Если он вступит в качестве соистца, то срок исковой давности по коллективному иску не будет считаться пропущенным. В противном случае – будет (подп. 1 п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 26 июня 2018 г. № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).

Если говорить о запрете на повторение процесса, то применительно к коллективным искам речь идет о невозможности надлежащим образом уведомленных лиц при отказе присоединиться к иску обратиться впоследствии в суд с тождественными исковыми требованиями (п. 2 ст. 65.2 ГК РФ) или невозможности оспаривания тех же решений собрания, в том числе по иным основаниям (п. 6 ст. 181.4 ГК РФ). В то же время и то, и другое возможно, если только суд признает причины того или иного обращения уважительными.

Мария Ерохова напомнила также о том, что не следует путать коллективный иск с групповым (ст. 225.10 АПК РФ). Групповой иск – это иск участника юрлица, обратившегося в защиту группы лиц, к которому присоединились минимум пять участников (ч. 2 ст. 225.10 АПК РФ). По групповому иску права ведения дела принадлежат в полном объеме только одному лицу, обратившемуся с иском. Поэтому групповой иск – «для ленивых», отметила эксперт. Ведь остальные участники группы являются пассивными. Тем не менее АПК РФ наделяет таких присоединившихся некоторыми правами: ходатайствовать о замене лица, ведущего дело в интересах группы (п. 2 ч. 4 ст. 225.12 АПК РФ), продолжить ведение дела после отказа от иска лица, обратившегося в суд (ч. 7 ст. 225.15 АПК РФ), знакомиться с материалами дела (ч. 3 ст. 225.16 АПК РФ). Кроме того, такой иск – «для жадных», так как присоединившиеся участники группы не несут судебных расходов. Однако на практике групповые иски почти не встречаются, заметила Мария Ерохова.

Изменения в законодательстве о ценных бумагах: структурные облигации

Старший юрист «АЛЬТХАУС Лигал» Игорь Федотов напомнил о том, что с 16 октября текущего года вступят в силу изменения в Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о рынке ценных бумаг) в части регулирования структурных облигаций. Структурные облигации предусматривают право их владельцев на получение выплат по ним в зависимости от наступления или ненаступления одного или нескольких обстоятельств (изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов и т. д.). При этом, если от наступления или ненаступления соответствующих обстоятельств зависит только размер дохода (цена размещения и (или) размер процента) по облигациям, то они не являются структурными. Размер выплат по структурной облигации может быть меньше ее номинальной стоимости (ч. 1 ст. 27.1-1 Закона о рынке ценных бумаг в редакции от 16 октября 2018 года, п. 5 ст. 1 Федерального закона от 18 апреля 2018 г. № 75-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» в части регулирования структурных облигаций», далее – Закон № 75-ФЗ).

Реформа основ регулирования финансовых сделок в ГК РФ, отметил эксперт, коснулась и облигаций: ушло определение облигации как формы договора займа. А после Законом № 75-ФЗ, помимо установления нового вида ценных бумаг, закрепили и актуализированное понятие облигации. Под облигацией будет пониматься эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение, если иное не предусмотрено законом, в срок, предусмотренный в ней, от эмитента облигации ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. В то же время облигация при соблюдении условий, установленных законом, может не предусматривать право ее владельца на получение номинальной стоимости облигации в зависимости от наступления одного или нескольких указанных в ней обстоятельств (ч. 3 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг в редакции от 16 октября 2018 года). Таким образом, подчеркнул Игорь Федотов, очевидно, что облигация выходит за пределы концепции договора займа, поскольку не обязательно должна отвечать принципу возвратности денежных средств. В этом заключается основная особенность структурных облигаций – они могут выпускаться без гарантии обеспечения. То есть эмитентом в решении о выпуске структурных облигаций может быть предусмотрено, что в зависимости от наступления или ненаступления тех или иных обстоятельств, выплаты по облигации не осуществляются (п. 2 ч. 3 ст. 27.1-1 Закона о рынке ценных бумаг в редакции от 16 октября 2018 года).

Игорь Федотов пояснил, указывая на значение нововведений с практической точки зрения, что любая компания, которая хочет повысить капитализацию либо привлечь высокорисковые денежные средства (банки, профессиональные участники рынка), может выпустить такие ценные бумаги (структурные облигации), в которые будет «зашита» определенная инвестиционная стратегия (в международной практике обычно «встраивается» таким образом базисный актив – доходность по акциям, собственным облигациям, фьючерсам). Такие финансовые инструменты называются в целом структурными продуктами. Инвестор, который приобретает структурные облигации, отметил эксперт, либо делает это для увеличения спекуляционного оборота своих денежных средств (так как процент по структурным продуктам довольно высок), либо также в рамках капитализации компании.

Важно отметить, что эмитентами структурных облигаций могут быть лишь кредитные организации, брокеры, дилеры, а также специализированные финансовые общества, которые в соответствии с целями и предметом их деятельности вправе эмитировать структурные облигации. При этом брокеры, дилеры и специализированные финансовые общества вправе размещать только структурные облигации, обеспеченные залогом денежных требований и (или) иного имущества (ч. 2 ст. 27.1-1 Закона о рынке ценных бумаг в редакции от 16 октября 2018 года).

Согласно ч. 6 ст. 27.1-1 Закона о рынке ценных бумаг в редакции от 16 октября 2018 года структурные облигации являются ценными бумагами, предназначенными для квалифицированных инвесторов. При этом Банк России уполномочен устанавливать критерии структурных облигаций, не предназначенных для таких профессионалов.

Игорь Федотов обратил внимание на то, что поскольку не исключается возможность приобретения физлицами структурных облигаций, специально определенных Банком России, но которым все равно свойственна высокая степень риска, законодатель предусмотрел так называемый «период охлаждения». Так, физлицо, не являющееся квалифицированным инвестором или ИП и приобретающее соответствующие структурные облигации, в течение 10 рабочих дней с даты заключения договора, на основании которого размещаются такие структурные облигации, вправе расторгнуть его в одностороннем порядке и потребовать возврата внесенных в оплату облигаций денежных средств. Эмитент при этом обязан вернуть эти средства в течение семи рабочих дней с даты получения уведомления о расторжении договора (ч. 9 ст. 27.1-1 Закона о рынке ценных бумаг в редакции от 16 октября 2018 года). Такой механизм, по мнению эксперта, направлен на устранение брокерских ошибок и злоупотреблений со стороны финансовых компаний.

***

Если резюмировать ключевые положения рассмотренных изменений законодательства за последние четыре года и позиции экспертов, то можно сказать следующее:

• «защита прав участников ООО – дело рук самих участников»;
• корреспонденцию на адрес юрлица и информацию в реестре необходимо постоянно отслеживать, так как если запись о недостоверности сведений о юрлице «провисит» в реестре более шести месяцев с момента ее внесения, то регистратор может исключить общество из ЕГРЮЛ;
• по косвенным искам участник корпорации может в ее интересах оспаривать сделки или взыскивать убытки, совершенные или причиненные в то время, когда это лицо еще не являлось участником;
• если акции или доли участника корпорации «украли», то представляется, что исковая давность по косвенным искам начнет течь только с момента его восстановления в правах;
• к коллективному иску нужно присоединяться «грамотно»: если лицо согласно с иском, то оно должно вступить в процесс в качестве соистца (сопредставителя), но не третьего лица без самостоятельных требований;
• структурные облигации могут выпускаться без гарантии обеспечения;
• новый вид ценных бумаг в основном предназначен для профессионалов, но физлица, не являющиеся квалифицированными инвесторами тоже могут приобрести структурные облигации, разрешенные для этого Банком России, причем с возможностью в течение 10 дней расторгнуть договор в одностороннем порядке.