Понятие — по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

По правовой природе договор является консенсуальным, многосторонним, взаимным, возмездным и фидуциарным. Такой договор носит фидуциарный характер, так как товарищи вверяют друг другу часть своего имущества, которое по взаимному согласию используется для достижения поставленной цели во благо всех участников. Договор является возмездным, так как участник, внесший вклад в совместную деятельность, имеет право на получение материального результата от этой деятельности.

Участники. В зависимости от состава участников закон подразделяет договоры простого товарищества:

— договоры, заключенные с целью осуществления предпринимательской деятельности;

— договоры, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.

Участниками договора, связанного с предпринимательской деятельностью могут быть только ИП и/или коммерческие организации. Также может быть участником и некоммерческая организация, осуществляющая предпринимательскую деятельность в соответствии со своими учредительными документами и отвечающую целям создания данной организации.

Участниками договора, на связанного с осуществлением предпринимательской деятельности могут быть любые физические и юридические лица.

Публично-правовые образования могут быть участниками любого вида договоров, если иное не запрещено законом.

Если кто-либо из названных субъектов будет заниматься лицензируемой деятельностью в общих интересах, то они должны иметь лицензию.

Существенными условиями договора являются условия:

— о соединении вкладов – должно содержать сведения в виде имущественного или иного блага, составляющего вклад участника, а также о размере и денежной оценке вклада с определением доли участника в общей долевой собственности;

— о совместных действиях товарищей;

— об общей цели, для достижения которой осуществляются эти действия — должна быть единой для всех товарищей. Может носить коммерческий или некоммерческий характер. Цель не должна противоречить закону, в частности, антимонопольному законодательству.

Форма договора. Договоры простого товарищества заключаются в письменной форме, если данный договор заключается между юридическими лицами или между гражданами на сумму, превышающую 10 МРОТ. Последствия несоблюдения простой письменной формы: в случае возникновения спора стороны не вправе в подтверждение заключения договора и его условий ссылаться на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказательства.

Если в качестве вклада в общее дело один из участников передает недвижимое имущество, долю в праве собственности на недвижимость или право пользования этим имуществом, то договор должен заключаться в письменной форме с государственной регистрацией либо самой сделки, либо перехода прав на это имущество.

Понятие и основные виды обязательств о совместной деятельности

Среди различных видов обязательств отдельное место занимают обязательства о совместной деятельности. В процессе удовлетворения экономических (имущественных) и других интересов у субъектов гражданских правоотношений возникает необходимость в кооперации, т.е. совместной деятельности, которая может осуществляться как на основе объединения вкладов участников (простое общество), так и без содержания вкладов участников. Мотивы в заключение подобных договоров могут быть самые разнообразные. Например, желание избежать риска, желание получить определенные льготы, желание осуществить определенную деятельность при отсутствии достаточного количества средств и т.д.

Правовое регулирование совместной деятельности для достижения общей для ее участников цели имеет давнюю историю. Уже римское право имело четкое положение о договоре совместной деятельности, который стал прообразом всех современных типов и видов обязательств этой группы, в том числе и договоров о создании торговых (хозяйственных) обществ. Так как договор о совместной деятельности нескольких лиц, и является единственным в своем роде. Потому что в современных условиях развитие общественных отношений совместная деятельность для достижения общей цели может осуществляться не только украинскими субъектами права, но и ними и иностранными субъектами права. Согласно ст.4 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности», который предусматривает научную, научно-техническую, научно-изготовительную и другую кооперацию украинских субъектов внешнеэкономической деятельности с иностранными субъектами хозяйственной деятельности, совместную предпринимательскую деятельность между ними, что включает создание совместных предприятий различных видов и форм проведения совместных хозяйственных операций и совместное пользование имуществом, как на территории Украины, так и за ее пределами.

Отношения, которые складываются между субъектами права при объединении своих взносов (имущества, деньгами, ценными бумагами и др.) и организации совместной деятельности для достижения общей цели, являются одним из разновидностей гражданских правоотношений. Поскольку эти обязательства объединяют как несколько, так и более участников, то этот договор может быть как двусторонним, так и многосторонним. Причем каждый участник выступает одновременно, как должник и кредитор. Например, он может быть обязан передать имущество и иметь право требовать от другой стороны трудового участия по договору совместной деятельности.

В этом случае, когда участников более двух, права и обязанности возникают у каждого из них по отношению к другим.

В отличие от таких видов договоров как купля-продажа, дарение, поставка и др., где совершается переход имущества от одного собственника к другому, в договоре о совместной деятельности имущество часто объединяется в совместную собственность. Другой особенной чертой договора о совместной деятельности есть наличие у сторон совместной цели деятельности в отличие, например, от договора купли-продажи, жилищного найма (аренды), в которой одна сторона имеет право передать (продать, дать в аренду) имущество и получить за него определенную сумму, а другая сторона — приобрести имущество в собственности или во владение или пользование. Объединение взносов и дальнейшая совместная деятельность для достижения совместной цели требует четкой организации.

В зависимости от особенностей совместной деятельности, целей, которые ставят перед собой его участники, договор о совместной деятельности оформляется в определенной организационно-правовой форме.

Существует две основные организационно-правовые формы и два основных вида договора о совместной деятельности. Во-первых, участники могут выбирать организационно-правовую форму их совместной деятельности, что не предусматривает создание юридического лица. В этом случае отношения, которые возникают между участниками, оформляются в договоре о совместной деятельности, который есть юридическим фактом или возможностью возникновения обязательств о совместной деятельности. Во-вторых, совместная деятельность участников может быть направлена на осуществление совместной деятельности в границах самостоятельного субъекта права — юридического лица. Здесь в силу правовых требований, которые предъявляются к данному виду совместной деятельности, участникам необходимо составить учредительный договор, который не только регулирует их совместную деятельность, но и определяет их правовой статус созданного ими для этой цели юридического лица.

Положение о совместной деятельности предусматривает главой 77 Гражданского кодекса Украины. Обязательства, которые возникают в учредительном договоре, регламентируются соответствующими законодательными актами, зависимо от избранных участниками правовых форм предприятия (законы Украины «О предпринимательстве», «О хозяйственных обществах», «О страховании» и др.)

Действующее законодательство не предусматривает каких-либо ограничений по видам деятельности в рамках совместной деятельности, следовательно, участники договора могут осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом. Что касается подлежащей лицензированию деятельности, то в соответствии с ГК Украины юридическое лицо осуществляющее ее обязано иметь лицензию, выданную в установленном порядке. Поэтому операции в рамках деятельности, подлежащей лицензированию, должен осуществлять тот участник простого товарищества, который имеет необходимую лицензию. В соответствии с ГК Украины можно выделить три формы ведения общих дел товарищей:

от имени всех товарищей вправе действовать каждый товарищ;

дела ведутся специально назначенным товарищем;

совместно всеми товарищами.

Наиболее распространенной является форма, когда дела товарищества ведет специально назначенный товарищ (уполномоченный участник; лицо, ведущее общие дела простого товарищества; лицо, ведущее учет общего имущества простого товарищества), который действует на основании доверенности, выданной остальными участниками договора простого товарищества. Мы уже отмечали, что деятельность в рамках договора простого товарищества не приводит к образованию юридического лица. Товарищам нет необходимости регистрировать его в порядке, предусмотренном ГК Украины, а также в налоговой инспекции, комитете по управлению государственным или муниципальным имуществом и т.п.

1. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

2. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

3. Особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Федеральным законом «Об инвестиционном товариществе».

Комментарий к статье 1041 ГК РФ

1. Договор простого товарищества является известной со времен римского права универсальной правовой конструкцией (societas), позволяющей упорядочивать разнообразные отношения в рамках совместной деятельности по достижению любых общих правомерных целей. Российским законодательством заимствован общий подход римского права к пониманию указанного договора, хотя его регулирование в различные периоды времени (ГК РСФСР 1922 г., ГК 1964 г., Основы гражданского законодательства) претерпевало изменения, связанные с определением его правовой природы, сферы применения и содержания. По сравнению с предыдущими кодификациями нормы коммент. гл. более полно учитывают специфику этого договора, однако в связи с лаконичностью регулирования остались нерешенными многие значимые для практики вопросы.

2. На основе легального определения договора простого товарищества (п. 1 коммент. ст.) можно выделить следующие его признаки.

Во-первых, общая цель, из-за которой интересы сторон совпадают. В отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны и взаимонаправлены (например, подрядчик заинтересован в получении платы за выполненные работы, а заказчик — в приобретении права собственности на результат), удовлетворение интересов любого товарища происходит не за счет, а одновременно и наряду с удовлетворением интересов остальных участников. Такое единство интересов обусловлено общностью цели, достижение которой одинаково важно для всех товарищей. Наличие любого встречного предоставления в рамках единого соглашения или взаимосвязанных договоров, когда удовлетворение интересов одной стороны возможно при условии удовлетворения нетождественных интересов контрагента, свидетельствует об отсутствии отношений, регулируемых договором простого товарищества, и чаще всего о притворном характере сделки.

Во-вторых, совместная деятельность. Достижение общей цели невозможно иначе чем путем согласованных действий. Необходимо личное участие всех сторон (хотя оно может быть неочевидно ввиду выбранной формы ведения общих дел), которое придает регулируемым договором отношениям доверительный (фидуциарный) характер и определяет в том числе порядок совершения уступки прав по договору, особенности его прекращения и т.п.

В-третьих, преимущественно многосторонний характер. Единство интересов и общность цели в рамках совместной деятельности позволяют урегулировать в одном договоре взаимоотношения неограниченного числа участников, каждый из которых становится самостоятельной стороной (в настоящее время это единственная многосторонняя сделка, прямо урегулированная ГК). То обстоятельство, что товарищей может быть всего двое, не отменяет сделанный вывод, поскольку сохраняется принципиальная возможность увеличения числа участников путем принятия новых лиц в качестве самостоятельных сторон.

В-четвертых, отсутствие правосубъектности у созданного на основе договора коллективного образования. Совместная деятельность по достижению общей цели осуществляется своеобразным коллективом товарищей. Однако в отличие от юридических лиц это коллективное образование не становится самостоятельным участником гражданского оборота и потому не приобретает свойств правосубъектности. Каждый товарищ несет расходы и убытки, а также меры ответственности на установленных договором условиях. Другим следствием неправосубъектности коллектива товарищей является отсутствие в законе запрета (подобного установленному п. 2 ст. 69 ГК) на участие лица одновременно в нескольких договорах простого товарищества.

В-пятых, длящийся характер отношений. Совместная деятельность предполагает совершение целого комплекса различных сделок, иных юридических и фактических действий, число и виды которых зависят от цели договора. Поэтому если содержание договора простого товарищества ограничивается каким-либо разовым действием, это также является косвенным признаком притворного характера сделки.

В-шестых, внесение вкладов и создание общей имущественной базы. Коллективная совместная деятельность невозможна без формирования общего имущества, на основе которого строятся имущественные отношения товарищей с третьими лицами (надлежащее исполнение обязательств и т.п.) и между собой (несение расходов и убытков, участие в прибылях и т.п.). Общее имущество формируется за счет обязательного внесения каждым товарищем вкладов. Соответственно, осуществление совместной деятельности без объединения вкладов не охватывается существом договора простого товарищества. Другое дело, что закону не противоречат специально не поименованные в законе договоры, опосредующие совместную деятельность без формирования имущественной базы (п. 2 ст. 421 ГК).

В-седьмых, регулирование внутренних и внешних отношений, которые могут быть не только имущественного, но и организационного характера. Внутренними называются те договорные отношения, которые возникают сугубо между участниками простого товарищества по вопросам осуществления совместной деятельности. Последняя осуществляется в соответствии с условиями договора, что предполагает взаимосогласованность действий. Поэтому содержанием договора простого товарищества обязательно охватываются вопросы коллективного управления и ведения общих дел (см. коммент. к ст. 1044 ГК). Внешними, в свою очередь, признаются отношения товарищей по поводу третьих лиц в процессе участия в гражданском обороте.

Ввиду указанных особенностей специфику приобретают такие характеристики договора простого товарищества, как возмездность и взаимность. Так, несмотря на отсутствие встречного предоставления в отношениях сторон и отсутствие фигур кредитора и должника в традиционном понимании, договор является возмездным, что проявляется в обязанности каждого участника внести вклад. Поэтому возмездный характер сохраняется даже в том случае, когда договором опосредуется совместная деятельность, не направленная на извлечение прибыли. Соответственно, совокупная стоимость всех вкладов представляет собой цену договора простого товарищества. Взаимность заключается в том, что каждый товарищ осуществляет права и несет обязанности одновременно в отношении всех и каждого из участников договора.

3. Существенными условиями договора простого товарищества являются предмет (который считается согласованным при описании существа совместной деятельности товарищей и общих целей) и объединение вкладов (об особенностях определения указанного условия см. коммент. к ст. 1042 ГК).

Срок не является существенным условием договора простого товарищества. Закон не ограничивает товарищей в выборе способа согласования срока, который может быть определен посредством указания на конкретную календарную дату, на момент достижения цели и т.п. В случае отсутствия положений о сроке договор считается заключенным на неопределенный срок. Бессрочные договоры простого товарищества более распространены, поскольку длящийся характер отношений по поводу совместной деятельности зачастую объективно не позволяет установить конкретный период действия договора.

4. Глава 55 ГК не содержит специальных требований относительно формы договора простого товарищества, поэтому применяются общие положения гражданского законодательства. Вместе с тем из существа договора простого товарищества (длящийся характер, наличие общего имущества и т.п.) следует, что использование устной формы лишено практического смысла, даже если формально для этого имеются основания. Однако в любом случае решение вопроса о выборе формы сделки должно решаться с учетом того, что ценой договора простого товарищества является совокупная стоимость всех вкладов.

Государственная регистрация договора простого товарищества, которую необходимо отличать от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество, вносимое в качестве вклада (см. коммент. к ст. 1043 ГК), не требуется.

5. Совместная деятельность товарищей может быть направлена на извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей закону цели, которая социально значима, обеспечивает удовлетворение потребностей участников договора и не преследует систематическое извлечение прибыли (например, организация благотворительной помощи, обеспечение коллективной безопасности и т.п.). Соответственно этому условно выделяют коммерческие (торговые) и некоммерческие (гражданские) простые товарищества. Совместная деятельность на основе договора коммерческого простого товарищества осуществляется сторонами на началах риска (п. 3 ст. 401 ГК), что согласуется с понятием предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК). Напротив, в рамках некоммерческого простого товарищества стороны выступают в гражданском обороте на началах вины (п. 1 ст. 401 ГК). Направленность деятельности простого товарищества одновременно на достижение и предпринимательских, и иных целей не противоречит смыслу действующего законодательства (при условии соблюдения общих требований, предъявляемых к тому или иному виду деятельности). В таких ситуациях участие сторон в гражданских правоотношениях должно соответственно подчиняться правовому режиму и коммерческого, и некоммерческого простого товарищества.

Вопросы субъектного состава простого товарищества в гл. 55 ГК практически не урегулированы. В целом сторонами договора могут быть любые участники гражданского оборота (физические и юридические лица, а также публичные образования, если преследуемые договором цели не противоречат их правоспособности). Формулировка п. 2 коммент. ст. о том, что в коммерческом договоре простого товарищества допускается участие только предпринимателей, неудачна и подлежит расширительному толкованию. Очевидно, что стороной такого договора может быть и некоммерческое юридическое лицо, если осуществляемая предпринимательская деятельность служит достижению целей его создания (абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК).

Кроме того, отдельные особенности участия в договоре простого товарищества могут быть обусловлены спецификой правового статуса или вида деятельности. Так, унитарное предприятие вправе заключать договоры простого товарищества только с согласия собственника (п. 4 ст. 18 Закона об унитарных предприятиях). В случае обязательного лицензирования деятельности лица, не имеющие соответствующего разрешения, могут быть участниками договора, если такой лицензией обладает товарищ, уполномоченный на ведение общих дел и выступающий в обороте от имени всего коллектива (иное мнение см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. Кн. 5. Т. 1. М., 2006. С. 635 (автор главы — М.И. Брагинский)).

6. Следует обратить внимание на соотношение договора простого товарищества с иными так называемыми договорами о совместной деятельности. Термин «совместная деятельность» используется для характеристики не вида, а рода договоров. Совместная деятельность и общая цель являются едиными признаками, объединяющими указанные договоры в одну группу. Так, наряду с договором простого товарищества к договорам о совместной деятельности относят договоры об учреждении юридических лиц, различные соглашения акционеров, посвященные вопросам согласованного голосования, порядку отчуждения акций и т.п., инвестиционные договоры, договоры о совместной деятельности без внесения вкладов и т.д.

Однако в настоящее время легально урегулировано только содержание договора простого товарищества (гл. 55 ГК), который носит универсальный характер из-за возможности опосредования любых не противоречащих закону целей (п. 1 ст. 1041 ГК). С учетом этого зачастую достаточно трудно выявить принципиальные различия между, например, договором простого товарищества и учредительным договором о создании юридического лица. Поэтому с практической точки зрения квалификация договора о совместной деятельности именно в качестве договора простого товарищества или иной разновидности договора о совместной деятельности имеет значение преимущественно для решения вопроса о том, подлежат ли нормы гл. 55 ГК непосредственному применению (если договор отвечает всем признакам договора простого товарищества) или по аналогии закона.

7. Особенности участия в гражданском обороте юридических лиц и порядок реализации некоторых договоров могут создавать видимость их сходства с договором простого товарищества. В частности, хозяйственные товарищества являются так называемыми коллективными субъектами, что формально роднит их с коллективом товарищей, возникающим в рамках договора простого товарищества. Однако принципиальное различие состоит в том, что в отличие от хозяйственных товариществ коллектив товарищей лишен правосубъектности и потому сам по себе не является самостоятельным участником гражданского оборота.

В договоре долевого участия в строительстве можно усмотреть такой признак договора простого товарищества, как объединение вкладов. Однако отсутствие совместной деятельности по достижению общей цели и, как следствие, встречный характер прав и обязанностей сторон ввиду противоположности интересов не позволяют квалифицировать указанный договор в качестве простого товарищества.

В самом общем виде посреднические договоры (поручение, комиссия, агентирование) и договор доверительного управления имуществом характеризуются тем, что одна сторона действует в рамках полномочий и в интересах другой стороны. Этот признак создает сходство с порядком ведения общих дел в рамках договора простого товарищества (ст. 1044 ГК), возможным вариантом которого является выступление в гражданском обороте одного товарища от имени всех остальных участников в соответствии с предоставленными полномочиями. Тем не менее отсутствие совместной деятельности по достижению общей цели, противоположная направленность интересов участников сторон и несовпадающее содержание прав и обязанностей не позволяют отождествлять упомянутые договоры с договором простого товарищества.

Другой комментарий к статье 1041 Гражданского Кодекса РФ

1. Конструкция договора о совместной деятельности была и ранее известна российскому (советскому) праву. Гражданский кодекс РСФСР 1964 г., Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. содержали нормы, посвященные данному виду договора, что не случайно, поскольку договор простого товарищества является одним из распространенных видов договоров, использование которых началось еще в римскую эпоху.

2. К отличительным признакам данного договора относятся:

а) наличие единой общей цели: извлечение прибыли, строительство недвижимости и т.д. «В рамках такого договора товарищи преследуют одну и ту же цель, в том числе и получение прибыли, и цель эта может быть достигнута товарищами именно в результате их совместных действий» (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26 октября 2010 г. по делу N А42-8760/2009). Следует заметить, что, как правило, в гражданско-правовых договорах цели у сторон различны: продавец желает получить деньги, а покупатель — право собственности на вещь и т.п. И в этом наблюдается принципиальное отличие совместной деятельности от сходных договоров, прежде всего от договора участия в долевом строительстве, по которому одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства (ст. 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»). Как видно, цели у сторон договора об участии в долевом строительстве различны, что не позволяет отождествлять его с договором о совместной деятельности;

б) объединение вкладов товарищей. Более подробно о видах вкладов в совместную деятельность см. ст. 1042 ГК РФ;

в) обязанность товарищей действовать совместно для достижения общей цели, в отличие от участников хозяйственного общества, для которых такая обязанность не предусмотрена.

3. Несмотря на похожесть наименований, договор простого товарищества следует отличать от договора полного товарищества, поскольку последнее — это организационно-правовая форма (вид) юридического лица. В рамках же договора простого товарищества юридическое лицо не создается.

Не следует путать данный договор и с договором товарищества собственников жилья, которое также является организационно-правовой формой юридического лица, разновидностью некоммерческой организации.

4. По общему правилу участниками договора простого товарищества могут быть любые субъекты, за исключением членов товарищества, созданного для осуществления предпринимательской деятельности. Толкование понятия предпринимательской деятельности применительно к анализируемому договору можно обнаружить в судебной практике. Так, в одном из дел в обоснование заявленного требования о признании недействительным договора о совместной деятельности по сооружению и эксплуатации платной стоянки истец ссылался на то, что до истечения срока действия договора о совместной деятельности ответчик заключил договор с третьим лицом на продажу причитающейся ему части здания, строительство которого не завершено. На момент заключения договора о совместной деятельности ответчик не намеревался продавать причитающуюся ему часть здания. Названный договор с третьим лицом заключен ответчиком через два года после подписания договора о совместной деятельности, который являлся договором о продаже будущего имущества ответчика и был обусловлен сокращением штатной численности и исчерпанием надобности в дополнительных помещениях. Поэтому отсутствуют основания полагать, что оспариваемый договор заключен в целях осуществления предпринимательской деятельности (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве» (п. 3)).