3.1. Понятие и виды источников международного частного права

Особенности источников той или иной системы или отрасли права зависят от сущности, природы этого права, которая, в свою очередь, определяется особенностями объекта правового регулирования. В системе национального права, регулирующего внутригосударственные отношения, источниками являются формы внешне объективированного выражения суверенного волеизъявления государства: нормативный юридический акт, судебный прецедент, санкционированный обычай. В системе международного права, регулирующего межгосударственные отношения, источниками являются формы внешне объективированного выражения согласованной воли двух и более государств: договор и обычай.

Международное частное право — элемент системы национального права. Поэтому его источники — это те юридические формы, которые характерны для национального права вообще. Для права нашего государства, в том числе и для международного частного права, практически единственным юридическим источником является нормативный юридический акт — законы и подзаконные акты . Незначительную роль играют санкционированные обычаи. В отдельных государствах источниками права наряду с нормативными актами выступают судебные прецеденты, которые являются источником и международного частного права. Прежде всего это страны англо-американского права.

В доктрине широко распространено мнение о «двойственной» природе источников международного частного права, согласно которой к ним относятся как национально-правовые, так и международно-правовые формы (международные договоры и международно-правовые обычаи) . Все исследователи при этом исходят из того факта, что многие нормы, входящие в систему международного частного права, создаются в форме международных договоров, реже обычаев. Из предыдущей главы видно, что международный договор действительно играет большую роль в создании норм международного частного права, в частности унифицированных коллизионных и унифицированных материальных частноправовых норм. Однако этот факт не может служить самодостаточным доказательством того, что договор является источником международного частного права.

На первый взгляд может показаться, что в разд. VI ГК воспринята концепция двойственности источников. Статья 1186 перечисляет те правовые формы, в которых находятся коллизионные нормы, с помощью которых должно определяться право, применимое к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом. Их три: международные договоры Российской Федерации, Гражданский кодекс и другие законы, а также обычаи, признаваемые в Российской Федерации.

Для правильного вычленения видов источников международного частного права следует обратить внимание на то, что понятие источника (формы) права включает два взаимосвязанных элемента: во-первых, это способ придания норме (правилу поведения) юридической обязательности, т.е. способ выражения государственной воли, во-вторых, это внешняя форма юридического бытия норм права. Так, по мнению С.С. Алексеева, «функцию источников права, то есть актов правотворчества» выполняют нормативные акты, которые являются «юридическим выражением воли государства» и «формой внешнего словесно-документального изложения» правовых норм . Только при наличии в конкретном акте двух указанных элементов можно говорить об источнике права в его юридическом понимании.

Через призму второго аспекта источника права как формы внешнего бытия правовых норм следует понимать п. 1 ст. 1186 ГК. Здесь перечислены те документальные акты, в которых содержатся российские коллизионные нормы, определяющие «право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям… осложненным… иностранным элементом». Причем указание на международные договоры не является спецификой международного частного права. В равной степени нормы международных договоров могут применяться и для регулирования внутренних гражданских отношений, что закреплено в ст. 7 ГК. Что касается первого аспекта — способа придания норме юридической обязательности, то это не вопрос Гражданского кодекса. Это вопрос конституционного права и прежде всего Конституции РФ.

3.2. Российское законодательство по международному частному праву

В данном параграфе ставится цель дать краткий обзор действующего законодательства Российской Федерации, направленного на регулирование частноправовых отношений с иностранным элементом.

В России нет единого кодификационного акта по международному частному праву. По сложившейся еще в советский период правовой традиции его нормы включаются в отраслевые кодификационные законы. Отметим, что такое положение не является бесспорным. В отечественной доктрине давно сформировались взгляды о необходимости специальной кодификации, в соответствии с которыми возникали и обсуждались проекты законов по международному частному праву. Такие проекты были подготовлены в Институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ (в разные периоды этот Институт назывался по-разному). Последний по времени проект был разработан и обсужден в 1990 г. (первый проект был подготовлен в 50-е годы) . Несмотря на явные недостатки отраслевой кодификации норм международного частного права (дублирование положений, несовпадение формулировок общих правил, наличие пробелов и пр.), современная российская практика идет по этому же пути. В настоящее время есть три основных закона, регулирующих два блока отношений, входящих в предмет международного частного права гражданско-правовых и семейно-брачных. Это Семейный кодекс РФ 1995 г., Кодекс торгового мореплавания РФ 1999 г., ч. III Гражданского кодекса РФ 2001 г.

В принятом 8 декабря 1995 г. Семейном кодексе Российской Федерации (вступил в силу с 1 марта 1996 г.) нормы международного частного права содержатся в разд. VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» . Он внес существенные изменения в коллизионно-правовое регулирование семейно-брачных отношений. Во-первых, новое законодательство во многом отошло от безраздельно господствовавшего ранее территориального принципа, который подчинял семейно-брачные отношения российскому праву. Новые коллизионные нормы предусматривают возможность отсылки как к российскому, так и к иностранному праву, что в первую очередь отвечает интересам российских граждан, находящихся за рубежом (применение территориального принципа приводило к возникновению «хромающих» отношений, например брак, заключенный в России по российским законам, не признавался за рубежом). Во-вторых, по всему кругу вопросов семейно-брачных отношений предусматривается многовариантное решение, дающее возможность при установлении применимого права учитывать все обстоятельства конкретной ситуации и находить наиболее приемлемое решение (например, вопрос о том, с кем из родителей, не проживающих совместно, будет проживать несовершеннолетний ребенок, может быть решен либо по закону государства, на территории которого все стороны совместно проживают, либо по закону государства, гражданином которого является ребенок, либо по закону государства, где постоянно проживает ребенок, — ст. 163). В-третьих, традиционно для российского коллизионного семейного права включены нормы о формальных и материальных условиях заключения брака с иностранным участием на территории России (ст. 156), о признании браков, заключаемых за рубежом (ст. 158), о консульских браках (ст. 157), о расторжении брака (ст. 160), об усыновлении (ст. 165). Правда, решены эти вопросы, кроме вопроса о консульских браках, в значительной степени по-новому. В-четвертых, расширена система коллизионных норм. В результате впервые в России решены вопросы о применимом праве для определения личных и имущественных отношений между супругами (ст. 161), прав и обязанностей родителей и детей в смешанных браках (ст. 163), установления и оспаривания отцовства и материнства (ст. 162), алиментных обязательств (ст. 164).

Следующим шагом в развитии российского международного частного права стал новый Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации 1999 г., вступивший в силу с 1 мая 1999 г. В отличие от действовавшего ранее Кодекса торгового мореплавания СССР 1968 г., содержавшего в ст. 14 несколько коллизионных норм, российский Кодекс имеет целую гл. XXVI «Применимое право», в которой содержится развернутая система коллизионных норм по широкому кругу отношений, связанных с торговым мореплаванием. Так, они определяют применимое право для решения вопросов о праве собственности и других вещных правах на судно (ст. 415), о правовом положении членов экипажа судна (ст. 416), о праве на затонувшее судно (ст. 417), о договорных обязательствах в области торгового мореплавания (ст. 418), об общей аварии, об отношениях, возникающих из столкновения судов, из спасания на море (ст. 419-423), о залоге и ипотеке судна (ст. 424-425) и др.

Таким образом, рассмотренные источники свидетельствуют о серьезном обновлении, расширении и изменении российского международного частного права. Процесс этот продолжается. Важнейшим этапом его стало принятие ч. III Гражданского кодекса, в которую включен разд. VI под названием «Международное частное право» . Этот раздел не только внес существенные изменения в коллизионно-правовое регулирование трансграничных гражданских правоотношений, но и поднял российское международное частное право в целом на принципиально новый уровень. Регулирование максимально приближено к современному мировому уровню развития доктрины и практики международного частного права. Раздел воспринял все новые тенденции развития международного частного права, сложившиеся к началу XXI в. Он охватывает широкий круг вопросов, многие из которых решаются впервые в нашем законодательстве. Раздел состоит из трех глав и 39 статей (для сравнения: аналогичный раздел предыдущего закона — Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. содержал лишь 15 статей).

Особое значение имеет глава «Общие положения». Она содержит ряд норм, закрепляющих общие начала, принципы международного частного права, которые лежат в основе выбора компетентного права по любым конкретным вопросам. Значение этих норм дополнительно определяется тем, что их не было в предыдущем гражданском законодательстве, их нет в действующем семейном законодательстве и они неоднозначно рассматриваются в доктрине. К ним относятся: принцип наиболее тесной связи (п. 2 ст. 1186), квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению (ст. 1187), применение права страны с множественностью правовых систем (ст. 1188), взаимность (ст. 1189), обратная отсылка (ст. 1190), применение императивных норм (ст. 1192). Внесены изменения и в те общие положения, которые существовали в старом законодательстве: установление содержания норм иностранного права (ст. 1191), оговорка о публичном порядке (ст. 1193), реторсии (ст. 1194).

В отдельную главу «Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц» вынесены вопросы, связанные с правовым положением субъектов международного частного права. Впервые в нашем праве вводится понятие «личный закон физического лица», которому посвящена специальная статья (ст. 1195), подробно раскрывающая его варианты, что способствует более качественному решению таких вопросов, как дееспособность, право на имя, установление опеки и попечительства, признание лица безвестно отсутствующим и объявление умершим.

Кстати, коллизионные нормы по последним трем институтам впервые предусмотрены в нашем законодательстве. Введена также специальная статья «Личный закон юридического лица» (ст. 1202), которая впервые раскрывает содержание личного закона и перечисляет круг вопросов, регулируемых законом государства, где учреждено юридическое лицо.

В последней главе «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям» наряду с уже существовавшими в нашем праве вводится ряд новых коллизионных норм по широкому кругу гражданско-правовых отношений. Например, по-новому решается вопрос выбора права сторонами договора (автономия воли сторон), которому посвящена отдельная статья (ст. 1210); закрепляется новое коллизионное правило о применении права страны, с которой договор наиболее тесно связан, и устанавливается его взаимосвязь с иными коллизионными правилами (ст. 1211); впервые предусматривается выбор права по договорам с участием потребителя (ст. 1212), по договору в отношении недвижимого имущества (ст. 1213), по отношениям, связанным с уступкой требований, с причинением вреда вследствие недостатков товаров, работ, услуг, с недобросовестной конкуренцией и др.

Простой, далеко не полный перечень новаций, предлагаемых разд. VI «Международное частное право», свидетельствует о качественно новом этапе развития российского международного частного права. Это позволяет оценить Гражданский кодекс в качестве основного источника российского международного частного права. Есть и другие основания для вывода об особой роли Гражданского кодекса для российского международного частного права. Она связана с применением других законов.

Кроме рассмотренных основных источников существует множество законов и подзаконных актов, регулирующих отдельные виды общественных отношений. Такие акты могут регулировать частноправовые отношения, но чаще всего они носят комплексный характер и содержат правовые нормы, относящиеся к различным отраслям права: государственному, административному, финансовому, гражданскому, трудовому. В них иногда содержатся отдельные нормы по международному частному праву. Например, Патентный закон Российской Федерации 1992 г. содержит нормы о правах иностранцев в этой сфере (ст. 15, 19, 36) . Положение о патентных поверенных, утвержденное постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. № 122, дополнительно устанавливает, что форма доверенности, уполномочивающей патентного поверенного на ведение дела иностранца, должна соответствовать праву того государства, где выдана доверенность (п. 5) .

В области внешнеторговой деятельности принципиальное значение имеет Федеральный закон «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13 октября 1995 г. Являясь в целом по природе государственно-правовым актом, он содержит ряд положений, имеющих основополагающее значение для частноправового регулирования внешнеторговых сделок, в том числе понятие внешнеторговой деятельности (ст. 2), правовое положение российских и иностранных участников внешнеторговой деятельности (ст. 10), норму о представительствах иностранных юридических лиц (ст. 30) .

В отношении инвестиционной деятельности принят Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. Кроме того, действуют Закон «О валютном регулировании и валютном контроле» от 9 октября 1992 г. , Закон «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995 г. и др. 25 июля 2002 г. был принят Федеральный закон о Правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации .

Нормы международного гражданского процесса содержатся в Гражданском процессуальном кодексе Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. в разд. V «Производство по делам с участием иностранных лиц». Они определяют положение иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных предприятий и организаций в гражданском процессе (ст. 398-400), судебный иммунитет иностранного государства (ст. 401), правила международной подсудности (ст. 402-406), порядок признания и исполнения иностранных судебных и арбитражных решений (ст. 409-417) и судебных поручений (ст. 407-408). Аналогичные нормы содержатся и в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации от 24 июля 2002 г.

К международному гражданскому процессу относятся Указ Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г. «О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей» и постановление Президиума ВС СССР «О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам» .

Нормы международного гражданского процесса содержатся и в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате 1993 г. Они предусматривают применимое право при совершении нотариальных действий в интересах иностранцев, оформление процессуальных документов в международном обороте.

В последнее время получило значительное развитие третейское разбирательство международных хозяйственных споров. Прежде всего 7 июля 1993 г. был принят Закон «О международном коммерческом арбитраже», который установил правовые основы третейского разбирательства коммерческих споров, вытекающих из международного делового оборота .

Таким образом, в России не существует единой кодификации международного частного права: его нормы кодифицированы в иных отраслевых либо в комплексных правовых актах, число которых неуклонно увеличивается. При этом выделяются три источника, в которые включены основные коллизионные нормы российского международного частного права: разд. VI части третьей ГК, ст. 1 которого указывает, что в этом разделе содержатся нормы, определяющие право, применимое к «гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или осложненным иным иностранным элементом»; разд. VII СК РФ, который хотя и не содержит специальной статьи, но из названия раздела следует, что он охватывает нормы, регулирующие «семейно-брачные отношения с участием иностранных граждан и лиц без гражданства»; гл. XXVI КТМ РФ «Применимое право», первая статья которой (ст. 414) указывает, что эта глава включает нормы, определяющие право, применимое «к отношениям, возникающим из торгового мореплавания», осложненным иностранным элементом.

Следовательно, существуют как минимум три группы коллизионных норм: 1 — для гражданско-правовых отношений в разд. VI части третьей ГК РФ; 2 — для семейно-брачных отношений в разд. VII СК РФ; 3 — для отношений, вытекающих из торгового мореплавания в гл. XXVI КТМ РФ. Как видно из предыдущего изложения, наличие коллизионных норм в России тремя названными актами не ограничивается. Однако обращает на себя внимание, что разд. VI части третьей ГК называется «Международное частное право». И только в этот раздел включены нормы, содержащие решения практически всех общих вопросов международного частного права (проблема квалификации, обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства, оговорка о публичном порядке в негативной и позитивной форме, судьба императивных норм и т.д.). Ясно, что это значительное прогрессивное достижение в отечественном международном частном праве. Но эти весьма прогрессивные правила имеют ограниченную сферу применения: они должны применяться только при регулировании гражданско-правовых отношений.

А как быть, если подобные вопросы возникнут при рассмотрении семейно-брачных отношений с иностранным элементом или отношений, вытекающих из торгового мореплавания? В соответствующих законах таких норм нет. Может быть, авторы, назвав соответствующий раздел в ГК России «Международное частное право», имели в виду, что нормы, этого раздела должны применяться к любым видам частноправовых отношений, даже если их регламентация предусматривается в других законодательных актах? Однозначного ответа нет.

При применении специальных гражданско-правовых законов (например, Закона о лизинге) следует обращаться к разд. VI Гражданского кодекса, что прямо следует из п. 2 ст. 3: «Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу». Следовательно, если какие-то вопросы, связанные с выбором компетентного правопорядка, не решены в специальных законах, они должны решаться в соответствии с разд. VI ГК. Данное положение нашло закрепление в Кодексе торгового мореплавания, п. 2 ст. 1 которого устанавливает, что к имущественным отношениям, «не регулируемым или не полностью регулируемым настоящим Кодексом, применяются правила гражданского законодательства Российской Федерации». К означенным отношениям относятся также отношения, осложненные иностранным элементом.

Сложнее решается аналогичная проблема в связи с регулированием семейно-брачных отношений с иностранным элементом. Как уже рассматривалось выше, семейно-брачные отношения международного характера регулируются Семейным кодексом. Но как быть с решением общих вопросов, связанных с выбором компетентного правопорядка? Здесь возникает два варианта. Семейный кодекс либо не содержит общих начал выбора компетентного права (квалификация юридических понятий, обратная отсылка, применение права с множественностью правовых систем, императивные нормы, взаимность), либо содержит, но с иным содержанием (оговорка о публичном порядке).

С одной стороны, в советский период сложилось представление, которому следуют до сих пор, что семейное право является самостоятельной отраслью нашего права. С другой стороны, имущественные отношения, складывающиеся между членами семьи, несмотря на их особый личный характер, не могут качественно отличаться от любых других имущественных отношений в обществе. Это отчетливо проявилось в новых экономических условиях, что нашло отражение в действующем семейном законодательстве. В соответствии со ст. 4 СК РФ к имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Видимо, с этих позиций следует решать вопрос о применении норм разд. VI ГК к семейно-брачным отношениям международного характера.

Как известно, они входят в единый предмет международного частного права, которые по своей природе являются имущественными и личными неимущественными отношениями. Отсюда согласно ст. 4 СК для решения вопросов, связанных с процессом выбора компетентного права, не решенных в самом Семейном кодексе, могут применяться правила, предусмотренные Гражданским кодексом. К таким вопросам относятся: квалификация юридических понятий (ст. 1187), применение права страны с множественностью правовых систем (ст. 1188), взаимность (ст. 1189), обратная отсылка (ст. 1190), применение императивных норм (ст. 1192). К семейно-брачным отношениям может быть также применен п. 2 ст. 1186 ГК, устанавливающий принцип российского международного частного права, согласно которому поиск компетентного правопорядка должен быть направлен на выбор права, с которым отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано. Потому если в соответствии с коллизионными нормами Семейного кодекса невозможно определить право, подлежащее применению, то следует применить право, с которым трансграничное семейно-брачное отношение наиболее тесно связано.

По иному решается вопрос о применении правил, опосредующих процесс выбора компетентного правопорядка, включенных в СК РФ, но в содержание которых ГК внес новые элементы. Это две нормы: установление содержания иностранного права и оговорка о публичном порядке. Здесь ст. 4 СК неприменима, так как соответствующие отношения регулируются Семейным кодексом.

Таким образом, в России не существует единой кодификации международного частного права: его нормы кодифицированы либо в отраслевых актах, либо в комплексных правовых актах, число которых увеличивается. Из всех актов только разд. VI ГК РФ называется «Международное частное право». И только в этот раздел включены нормы, содержащие решения практически всех общих вопросов международного частного права, сопровождающих весь процесс выбора компетентного правопорядка. Но эти прогрессивные правила имеют формально ограниченную сферу применения: гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом. При решении аналогичных общих вопросов в других сегментах международного частного права неизбежно возникнут проблемы. Некоторые схемы разрешения подобных проблем рассмотрены выше, но они не могут претендовать на всеобщность.

Подведем итоги. В мире сложилось два пути кодификации международного частного права: создание единого закона о международном частном праве, что соответствует его отраслевой самостоятельности, или кодификация в рамках иных отраслевых и межотраслевых законов. В России кодификация международного частного права пошла по второму пути. Недостатки его известны: многократное дублирование норм, разрешающих общепонятийные положения международного частного права, что неизбежно ведет к несовпадающим решениям. Раздел VI ГК не устранил эти недостатки. Во-первых, сохраняется отраслевая и даже межотраслевая кодификация. Причем в отраслевых и межотраслевых законах либо вообще не решаются общие вопросы, либо есть единичные решения. Во-вторых, нормы, предусматривающие решение общих вопросов, сосредоточены только в разд. VI ГК. Называясь «Международное частное право», этот раздел как бы претендует на применение его положений ко всему массиву международного частного права. Однако из текста это не следует, напротив, в каждой статье раздела речь идет о гражданско-правовых отношениях. В результате дублирования нет, разночтений нет, но нет и четких юридических оснований для применения ГК к отношениям, регулируемым другими отраслевыми и межотраслевыми актами. Такой путь породил больше вопросов, чем ответов.

Видимо, целесообразнее использовать другой путь кодификации международного частного права. Создание единого закона о международном частном праве едва ли отвечает нашим историческим традициям. И семейное, и трудовое право давно уже обособились в самостоятельные отрасли, и нет необходимости в ломке сложившейся реальности. Тем более что включение коллизионных норм в отраслевые и межотраслевые законы обеспечивает их связь с «корнями», и это способствует более точному отражению природы регулируемых отношений при создании коллизионных норм.

Чтобы сохранить достоинства отраслевой кодификации, с одной стороны, и обеспечить максимально широкое, соответствующее современному уровню общественного развития решение основополагающих вопросов международного частного права — с другой, следует принять закон под названием «Основы международного частного права», предусмотрев, что они применяются ко всем частноправовым отношениям, осложненным иностранным элементом. В Основах должны быть решены такие вопросы, как круг отношений, регулируемых международным частным правом; определение права, подлежащего применению к частноправовым отношениям с учетом действия закона наиболее тесной связи (Proper Law), «разрешение конфликта квалификаций», «обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства», «обход закона», «порядок установления содержания иностранного права», «применение права страны с множественностью правовых систем» (интерлокальные, интерперсональные и интертемпоральные коллизии), «оговорка о публичном порядке», «проблема императивных норм», общие положения о «статусе иностранцев» (понятие личного закона, его варианты и их соотношение) и др.

Наличие Основ международного частного права, с одной стороны, позволит обеспечить единообразное решение основополагающих вопросов международного частного права во всех сферах частноправовых отношений, что будет определять «лицо» российского международного частного права, а с другой стороны, позволит сохранить и использовать специфику регулирования отдельных групп частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, с помощью конкретных коллизионных норм, которые самым тесным образом связаны с материальными нормами соответствующих отраслевых законодательных актов.

Международные договоры

Международные договоры — это соглашения между государствами и другими субъектами международного права, разрабатываемые на основе согласования их волеизъявлений в целях единообразного регулирования определенных разновидностей общественных отношений.

На современном этапе взаимоотношения субъектов, в том числе и государственных, различно, так как национальное законодательство отдельных стран разрозненно и противоречиво. Специфика подобных соглашений состоит прежде всего в том, что, являясь результатом согласования волеизъявлений различных государств, они, как правило, содержат правила поведения, которые напрямую адресуются участникам международных немежгосударственных невластных отношений (например, физическим или юридическим лицам). Поэтому многие международно-правовые источники МЧП могут, как и акты внутригосударственного права, выступать в качестве источников содержания конкретных правоотношений.

Особое место в процессе современного международного правотворчества занимают международные межправительственные организации. Одной из них является Гаагская конференция по международному частному праву, первая сессия которой состоялась в 1893 г. в Гааге по инициативе правительства Нидерландов.

Значительную работу в области международно-правовой кодификации МЧП проводит также Международный институт унификации частного права, основанный в 1926 г. в Риме. Целью института является изучение путей гармонизации и согласования частного права, а также разработка единообразных норм. В его работе принимают участие более 50 государств мира, включая Россию.

Одним из направлений деятельности другого международного институционного органа — Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) — является разработка проектов международных конвенций и типовых законов в области права международной торговли, коммерческого арбитража и платежей, а также международных перевозок. Комиссия была учреждена на основе резолюции Генеральной ассамблеи ООН 2205 (XXI) от 17 декабря 1966 г. В ее состав входят 36 членов, которые избираются на шестилетний срок.

Международные договоры, разрабатываемые международными организациями, носят универсальный характер и рассчитаны на широкое применение. Однако значительные расхождения во взглядах на доктрину и практику международного частного права, существующие в странах англосаксонской и континентальной правовых систем, и нежелание многих государств мира отказываться от применения собственных национально-правовых актов в пользу унифицированных норм международных договоров не способствуют единообразию правового регулирования МЧП. Поэтому нормотворческий процесс в этой области будет развиваться по уже известному пути унификации правовых предписаний в отдельных достаточно узких сферах международного частного права.

В одну из таких областей традиционно входят вопросы правового регулирования внешнеторговой деятельности и международных расчетов. В числе международных договоров, уже функционирующих в этой области, можно назвать следующие.

• Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.). Разработана ЮНСИТРАЛ. На 25 мая 1998 г. в конвенции принимало участие 51 государство, включая Российскую Федерацию. Указанный документ регулирует процедуру заключения договора международной купли-продажи товаров, а также определяет права и обязанности продавца и покупателя, которые возникают из такого договора.

• Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (1974 г.) и Дополнительный протокол к ней (1980 г.). Разработана ЮНСИТРАЛ. На 25 мая 1998 г. в конвенции (без учета поправок, вынесенных протоколом) принимали участие 23 государства, включая Российскую Федерацию. Устанавливает единый срок исковой давности для предъявления требований, вытекающих из договора международной купли-продажи, продавцом и покупателем друг другу. Конвенция также содержит нормы, касающиеся начала исчисления, перерыва, продления и изменения срока исковой давности, а также определения последствий его истечения.

• Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (1986 г.). Разработана Гаагской конференцией по международному частному праву, содержит в основном коллизионные нормы, регламентирующие процедуру определения права, применяемого при исполнении внешнеторговых сделок, и устанавливает сферу его действия.

В области международных расчетов в настоящее время наиболее значимыми являются три Женевские конвенции об унификации права, относящегося к векселям, от 7 июня 1930 г. и три последующие конвенции, также подписанные в Женеве, об унификации права, относящегося к чекам, от 19 марта 1931 г. Их положения были признаны большинством стран Европы (Российская Федерация присоединилась только к конвенции по векселям), Бразилией и Японией. Страны англосаксонской системы права практически не принимают участия в этих договорах. Для ликвидации такой ситуации ЮНСИТРАЛ подготовила проект новой Конвенции о международных переводных и международных простых векселях, который был одобрен Генеральной Ассамблеей ООН 9 декабря 1988 г.

Значительное количество международных договоров заключено в области транспорта, перевозки грузов и пассажиров. В числе наиболее значимых из них можно назвать Международную конвенцию по унификации некоторых правил о коносаменте (1924 г.) с изменениями, внесенными в нее протоколами, подписанными в 1968 и 1979 гг. в Брюсселе; Варшавскую конвенцию по унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок (1929 г.) с дополнительным протоколом к ней (1955 г.); Конвенцию о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом (1956 г.); Соглашение о перевозке пассажиров и багажа по железным дорогам в прямом международном сообщении (1950 г.); Соглашение о международном грузовом сообщении (1951 г.); Конвенцию ООН о морской перевозке грузов, так называемые «Гамбургские правила» (1978 г.); Конвенцию о международных железнодорожных перевозках грузов, пассажиров и багажа (1980 г.) и Конвенцию ООН о международных смешанных перевозках грузов (1980 г.).

В качестве самостоятельной можно также выделить довольно многочисленную группу международно-правовых соглашений по вопросам интеллектуальной собственности, в большинстве которых участвует Российская Федерация.

К их числу относится один из старейших источников современного международного частного права — Парижская конференция по охране промышленной собственности (1883 г.), участниками которой являются более 140 государств мира.

Другой важный документ в этой области — Договор о патентной кооперации (РСТ) (1970 г.). Сегодня он объединяет около 100 государств мира. Договор направлен на повышение единообразия патентного права государств, уменьшение стоимости подачи патентных заявок и проведения предварительной экспертизы. Им предусматривается возможность составления и подачи так называемой международной патентной заявки. Подобный механизм в отношении товарных знаков предусмотрен Мадридской конвенцией о международной регистрации фабричных и товарных знаков (1891 г.) и Венским договором о регистрации товарных знаков (1973 г.). Упрощению административной процедуры регистрации товарных знаков призвано также служить Ниццское соглашение о международной классификации товаров и услуг (1957 г.).

Вопросам международно-правового регулирования процедуры рассмотрения инвестиционных споров посвящены Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами (1965 г.) и Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций, подписанная в Сеуле в 1985 г. Успешная реализация Вашингтонской конвенции послужила основанием для принятия в 1978 г. дополнительного протокола к ней для осуществления примирительной процедуры и арбитражного урегулирования производства по установлению фактов.

Активная нормотворческая деятельность в области международного частного права ведется не только на универсальном, но и на региональном уровне. Здесь в числе наиболее важных международно-правовых источников МЧП следует назвать прежде всего Кодекс международного частного права (Кодекс Бустаманте), принятый в 1928 г. на VI Международной Американской конференции в Гаване. В настоящее время участниками этого договора являются 15 государств Латинской Америки. В этом документе, насчитывающем 437 статей, регламентируются, в частности, вопросы право — и дееспособности физических лиц, семейного и обязательственного права, права собственности, международного торгового и уголовного права, международного гражданского процесса.

Процесс международно-правовой унификации норм международного частного права интенсивно развивается в странах Европейского союза. Для иллюстрации этого факта достаточно упомянуть такие известные документы, принятые в рамках ЕС, как Брюссельская конвенция о взаимном признании компаний (1968 г.); Брюссельская конвенция о юрисдикции, признании и исполнении судебных решений по гражданским и коммерческим делам (1968 г.); Европейская конвенция о государственном иммунитете (1972 г.); Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам (1980 г.). В этот перечень можно также включить Соглашение о подсудности и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам, которое в 1980 г. заключили между собой государства, входящие в Европейскую ассоциацию свободной торговли.

Несколько важных международных договоров, посвященных регулированию вопросов, составляющих предмет МЧП, было принято в рамках Содружества Независимых Государств. В их числе можно, в частности, назвать Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, от 20 марта 1992 г.; Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств — участников СНГ от 20 марта 1992 г.; Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.; Соглашение о мерах по охране промышленной собственности и создании Межгосударственного совета по вопросам охраны промышленной собственности от 12 марта 1993 г.; Договор о создании Экономического союза от 24 сентября 1993 г.; Соглашение о статусе Экономического суда СНГ от 6 июля 1994 г.; Конвенцию о защите прав инвесторов от 28 марта 1997 г. и ряд других.

Значительный пласт международно-правовых источников МЧП составляют двусторонние договоры. Их преимущество перед многосторонними договорами состоит прежде всего в возможности лучшего сбалансирования интересов сторон в текстах соглашений, а недостаток — в создании дифференцированного режима правового регулирования двусторонних отношений государств в одной и той же области. Теоретически подобные договоры могут заключаться по любым вопросам МЧП, содержать как коллизионные, так и материально-правовые нормы или носить комплексный характер. Рассмотрим некоторые наиболее важные виды двусторонних соглашений, принимая за основу договоры, заключенные СССР и его правопреемницей — Российской Федерацией.

В этом перечне прежде всего необходимо упомянуть договоры по оказанию правовой помощи. Их основная цель состоит в обеспечении взаимного соблюдения и признания имущественных, личных неимущественных и процессуальных прав граждан одного государства на территории другого. Подавляющее большинство соглашений о правовой помощи содержит также комплекс норм, определяющих виды, формы и способы сотрудничества органов юстиции различных государств в области гражданского, семейного или уголовного права, а также обеспечивающих взаимное признание актов этих органов.

Не менее важную роль в системе международно-правовых источников МЧП играют торговые договоры (о торговле, о торговле и экономическом сотрудничестве, о торговых и экономических отношениях, о торговле и мореплавании и т. п.). В них, как правило, устанавливается общий правовой режим, на основе которого осуществляются коммерческие взаимоотношения сторон и их субъектов друг с другом, определяется правовой статус юридических и физических лиц одной стороны на территории другой, содержатся правила о порядке разрешения торговых споров.

В конце 1980-х — начале 1990-х гг. СССР, а позднее — Российской Федерацией было подписано значительное количество двусторонних договоров о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

В числе других разновидностей двусторонних договоров, которые являются источниками международного частного права, необходимо упомянуть, в частности, соглашения по охране авторских прав и промышленной собственности, соглашения в области автомобильного, воздушного и морского транспорта, соглашения по вопросам международного гражданского процесса и др.

Несколько слов следует сказать о двусторонних международно-правовых документах, не являющихся источниками МЧП, но оказывающих, тем не менее, значительное влияние на отношения, составляющие его предмет. В их числе особое место занимают консульские конвенции и договоры об устранении двойного налогообложения. Первые, в частности, определяют полномочия консульских учреждений по представлению своих физических и юридических лиц, а также защите их прав и законных интересов в официальных органах иностранного государства, в том числе в связи с решением вопросов гражданско-правового характера. Основной целью вторых является упорядочение взаимоотношений участников международных экономических связей с налоговыми органами стран-участниц, сокращение объема налоговых отчислений, а в некоторых случаях — полное освобождение от их уплаты отдельных категорий физических или юридических лиц.

Под источниками права в юриспруденции принято понимать внешние формы выражения права.

Источниками международного частного права в Российской Федерации являются ее Конституция, международные договоры, законодательство, а также признаваемые в РФ обычаи.

В России судебные решения (прецеденты) не рассматриваются как источник права, в отличие от стран «общего права», например, в Англии, США, Канаде и др. Вместе с тем возрастает значение судебной практики в формировании норм права, растет интерес к ее изучению и обобщению.

При изучении источников международного частного права следует обратить внимание на средства так называемого негосударственного регулирования. Они вырабатываются самими участниками коммерческого оборота или негосударственными организациями и носят рекомендательный характер. К числу средств негосударственного регулирования можно отнести своды единообразных правил, общие условия, типовые контракты, руководства по совершению сделок, кодексы поведения и др. Средства негосударственного регулирования отличаются гибкостью, они способны к быстрым изменениям отвечающим интересам гражданского оборота.

Доктрина не считается источником международного частного права, но суды могут обращаться к научным концепциям и взглядам для обоснования принимаемого решения. Закон предписывает судам при установлении содержания норм иностранного права принимать во внимание доктрину в соответствующем иностранном государстве (ст. 1191 ГК РФ, ст. 166 Семейного кодекса РФ).

Резолюции международных организаций, если иное специально не оговорено, не создают юридических обязательств для участвующих в этих организациях государств. Конституция РФ (ч. 4 ст. 15) включает в состав правовой системы РФ общепризнанные принципы и нормы международного права, но не включает резолюции международных организаций.

Для государств юридически обязательные решения могут приниматься Советом Безопасности ООН. Подобные решения могут включать требования, подлежащие реализации в деятельности государственных учреждений, промышленных, торговых, финансовых, транспортных и иных предприятий и организаций, а также частных лиц. Эти требования могут выполняться в России на основе актов Президента РФ.

Среди источников международного частного права самое важное место для России занимает Конституция РФ. Конституция и конституционные законы имеют ключевое значение для формирования основ международного частного права по следующим причинам:

• 1. Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории РФ. Все другие нормативноправовые акты (законы и подзаконные акты) не должны противоречить Конституции РФ.
• 2. Основные права и свободы человека признаются Конституцией РФ (ст. 17) неотчуждаемыми и принадлежат каждому от рождения. Каждый имеет право свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34). Конституция РФ гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами, защищает интересы иностранных граждан и лиц без гражданства, уравнивая их в правах и обязанностях с российскими гражданами, кроме случаев, установленных федеральным законом и международным договором РФ.
• 3. Общепризнанные принципы и нормы международного права наряду с международными договорами РФ рассматриваются Конституцией как составная часть российской правовой системы. Не соответствующие Конституции РФ международные договоры не подлежат введению в действие и применению в РФ. Для международных договоров, которые содержат правила, требующие изменения отдельных положений Конституции РФ, установлен особый порядок выражения согласия на его обязательность в РФ. Такие международные договоры становятся обязательными только после внесения соответствующих поправок в Конституцию РФ или пересмотра ее положений в установленном порядке.
• 4. В соответствии с Конституцией РФ (п. «о» и «п» ст. 71) гражданское, гражданское процессуальное, арбитражное процессуальное законодательство, федеральное коллизионное право находятся в ведении Российской Федерации. Этим создаются важные предпосылки для обеспечения единообразных условий функционирования гражданского оборота и участия в нем иностранных элементов.
• 5. В ведении Российской Федерации находятся ее внешняя политика, международные отношения, международные договоры и внешнеэкономические отношения.

Регулирование внешнеторговой деятельности, порядок ее осуществления российскими и иностранными лицами, роль органов государственной власти РФ и ее субъектов в области внешнеторговой деятельности определяется Федеральным законом «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ.

Международные договоры Российской Федерации также занимают особое место среди источников международного частного права. В соответствии с Федеральным законом от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» под международным договором понимается международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

Международно-правовая норма (договор) приобретает юридическую силу во внутригосударственной сфере в результате ее трансформации в норму национального права посредством издания различных нормативных правовых актов.

Чтобы международный договор вошел в правовую систему РФ и стал источником права, надо соблюдать следующие условия:

Во-первых, нужно согласие РФ на обязательность для нее международного договора. Подобное согласие выражается путем подписания договора, его ратификации, утверждения, принятия, присоединения к договору или другими способами, о которых условились стороны.

Во-вторых, требуется вступление в силу международного договора в порядке и в сроки, предусмотренные в договоре или согласованные между сторонами.

Конституция РФ (ч. 4 ст. 15) указывает, что если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора и этим отдает приоритет международному договору.

К источникам международного частного права относятся двусторонние и многосторонние международные договоры РФ. Существуют многочисленные двусторонние договоры о торговле, торгово-экономическом сотрудничестве, товарообороте и платежах, торговле и море- плавании; о режиме сводной торговли; о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и др. Среди многосторонних договоров следует назвать Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г., Договор о создании Экономического Союза 1993 г., Соглашение о сотрудничестве в области внешнеэкономической деятельности 1992 г. и др.

Международный договор также служит инструментом унификации международного частного права, в том числе стран ЕС и СНГ, так как содействует созданию единообразных (унифицированных) правил международного гражданского оборота. Предметом унификации в области международного частного права являются материальные, коллизионные и процессуальные нормы. Унифицированные нормы могут включаться в текст договора либо составляться как «единообразный» закон, прилагаемый к договору. Затем участники вводят данный договор в свое национальное право. В таком порядке принят, например, Единообразный закон о переводном и простом векселе — приложение к Женевской вексельной конвенции 1930 г.

Принятие странами — членами ЕЭС в 1968 г. Конвенции о юрисдикции и о признании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам, Конвенции о взаимном признании торговых товариществ и юридических лиц и др. обозначило ведущую роль международного договора в унификации международного частного права и международного гражданского процесса этих стран.

Основной правовой базой межгосударственных отношений стран- участниц СНГ являются многосторонние и двусторонние соглашения в различных областях взаимоотношений государств — членов Содружества. Например, в рамках СНГ Российской Федерацией заключены многосторонняя Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. и двусторонние договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам и др.

Следует подчеркнуть важную роль международных организаций в унификации норм международного частного права на основе многосторонних договоров, типовых (модельных) законов, рекомендаций. В связи с этим следует отметить усилия Гаагской конференции по международному частному праву, Международного института по унификации частного права (УНИДРУА), Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и др.

Гаагская конференция (создана в конце XIX в.) — межправительственная организация, задачей которой является прогрессивная унификация норм международного частного права. Ею на сессиях принято много конвенций по вопросам международной купли — продажи товаров, гражданского процесса, семейных отношений, наследования и др.

Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА) основан в 1926 г. УНИДРУА действует в качестве межправительственной организации (место нахождения — г. Рим). Институт изучает пути гармонизации и согласования частного права отдельных государств и групп государств, разрабатывает единообразные нормы. Институтом разработаны такие важные международно-правовые документы, как Конвенция о единообразном законе о заключении договоров международной купли-продажи товаров (Гаага, 1964 г.), Конвенция о единообразном законе о международной купле-продаже (Гаага, 1964 г.), Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (Оттава, 1988 г.), Конвенция УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 1988 г.) и др.

В 1994 г. Институтом разработаны Принципы международных коммерческих договоров — последнее издание 2010 г (Принципы УНИДРУА), которые являются важным документом, определяющим вопросы исполнения договоров международной купли-продажи товаров. Принципы международных коммерческих договоров не являются обязательным документом и применяются в случае, если сами участники внешнеторгового контракта согласились, что их договор будет регулироваться Принципами УНИДРУА.

Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) была образована в 1966 г. Ее задачей является содействие прогрессивной гармонизации и унификации права международной торговли. Комиссией подготовлен ряд документов: Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.); Конвенция ООН о морской перевозке грузов (Гамбург, 1978 г.); Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 г.) и др.

В 1985 г. Комиссия разработала Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже. На основе этого Закона во многих странах было принято соответствующее законодательство (например, Закон РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже»)

Значительную работу по унификации норм международного частного права проводят также Конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), международная морская организация (ИМО), Международная организация гражданской авиации (ИКАО), Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) и др.

В 1994 г. Советом глав правительств Содружества Независимых Государств (СНГ) был образован как самостоятельная международная организация Научно-консультативный центр частного права СНГ. Задачей Центра явилась разработка моделей правовых актов и научных рекомендаций, направленных на сближение и гармонизацию частного права стран Содружества. Центром также подготовлены проекты модельных законов об обществах с ограниченной ответственностью, о несостоятельности (банкротстве), об ипотеке и ряд других законодательств.

Федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ также являются важным источником международного частного права. Поскольку в России нет закона о международном частном праве, в этой области ведущую роль играет раздел VI (международное частное право) части третьей ГК.

Отдельные вопросы международного частного права включены в ряд законов РФ. Здесь следует назвать Гражданский кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Закон РФ от 31.05.2002 «О гражданстве Российской Федерации», федеральные законы: от 15.11.1997 № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»; от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; от 8.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и др.

Частноправовые отношения с иностранным элементом могут регулироваться указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, актами министерств и ведомств.

Современное российское законодательство считается законодательством переходного периода со своими пробелами, трудностями и противоречиями, и это распространяется на нормативно-правовые акты, которые принято относить к сфере международного частного права. Некоторые законы о международном частном праве отсутствуют, ряд положений действующих нормативных актов в настоящее время устарел.

Источником международного частного права также является обычай. Обычаи в международном частном праве именуются «обычаями международного торгового оборота» или «торговыми обычаями». Например, существуют развитые обычаи торгового мореплавания.

Нормы Венской конвенции ООН о договорах международной купли- продажи товаров, Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, а также Принципы европейского договорного права предусматривают, что стороны связаны с любым обычаем, относительно которого они договаривались, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях.

В международном частном праве к отношениям гражданско-правового характера могут применяться обычаи делового оборота. Согласно ст. 5 ГК РФ, обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Следовательно, ГК РФ признает обычаи и обычаи делового оборота.

Следует также отметить усиление влияния судебной власти в РФ на совершенствование законодательства, формирование правовых начал государственной и общественной жизни, развитие гражданского оборота.

Источниками международного частного права являются акты компетентных органов, устанавливающие или сан­кционирующие нормы международного частного права.

Основными видами источников международного частного права являются международные договоры, внутреннее (наци­ональное) законодательство и международные обычаи. В ряде стран в качестве источников международного частного права рассматривается судебная практика.

Источники международного частного права носят двой­ственный характер. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой -нормы внутреннего (национального) законодательства и судеб­ная практика отдельных государств.

Однако в обоих случаях предметом регулирования явля­ются отношения, которые возникают в процессе международ­ного общения.

ГК Республики Беларусь предусматривает, что если междуна­родным договором установлены иные правила, чем те, которые содержатся в республиканском гражданском законодатель­стве, то применяются правила международного договора. Аналогичные нормы содержатся также в ГПК, КоБС и в ряде других законодательных актов Беларуси.

Международный договор — это соглашение между государ­ствами или иными субъектами международного права, которым регулируются определенные виды правоотно­шений и устанавливаются для его участников соответ­ствующие права и обязанности.

Республикой Беларусь заключено большое количество международных договоров, содержащих правила международ­ного частного права (торговые договоры, соглашения о това­рообороте, платежах).

В зависимости от органов, заключающих договоры, раз­личают три вида международных договоров — межгосудар­ственные, межправительственные, межведомственные.

Все международные договоры подразделяются на много­сторонние и двусторонние.

Отдельные международные договоры носят региональный характер, т.е. имеют юридическую силу лишь в определенном регионе мира (например, подписанный в 1928 г. на VI Панаме­риканской конференции в Гаване Договор по международно­му частному праву, который широко известен в мире как Кодекс Бустаманте, действует на территории только ряда стран Латинской Америки).

По своему содержанию международные договоры можно классифицировать на политические, экономические договоры, а также договоры по специальным вопросам (например, дого­воры в области науки, образования, культуры).

И наконец, международный договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока (так называемый бессрочный договор).

Прежде всего необходимо отметить международные дого­воры, предметом которых являются права и свободы человека и гражданина. Всеобщая Декларация прав человека, Между­народный пакт об экономических, социальных и культурных правах, Международный пакт о гражданских и политических правах, первый и второй Факультативные протоколы к Меж­дународному пакту о гражданских и политических правах, образующие так называемый Международный билль о правах человека, а также некоторые другие международные догово­ры являются международно-правовыми гарантиями защиты прав и свобод человека. Они формируют стандарты, из кото­рых должно исходить внутреннее (национальное) законода­тельство при формировании правового статуса личности.

Главами государств СНГ в сентябре 1993 г. принята Дек­ларация о международных обязательствах в области прав че­ловека и основных свобод.

В мае 1995 г. в Минске подписана Конвенция СНГ о пра­вах и основных свободах человека. Наблюдение за выполне­нием этой Конвенции поручено Комиссии по правам человека Содружества Независимых Государств.

Важным источником международного частного права яв­ляются международные торговые договоры. В указанных со­глашениях определяется режим торговли с соответствующим иностранным государством, устанавливается правовое поло­жение субъектов данного договора, содержатся правила о по­рядке разрешения возникающих споров и т.п.

Генеральной Ассамблеей ООН в декабре 1966 г. создан специальный орган — Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). Основная задача этой комиссии — со­действие согласованию и унификации правил международной торговли.

ЮНСИТРАЛ подготовил ряд важнейших конвенций. К их числу относятся: Конвенция об исковой давности в междуна­родной купле-продаже товаров (1974 г., в 1980 г. — Дополни­тельный протокол к ней); Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.) и др.

Разработкой проектов конвенций по вопросам междуна­родной торговли занимается также Гаагская конференция по международному частному праву, которая собирается, как правило, один раз в четыре года.

Каждое государство в своем национальном законодатель­стве имеет нормы международного частного права. Эти нормы могут содержаться как в актах общенормативного характе­ра, так и в специальных актах.

Внутреннее (национальное) законодательство является одним из основных источников международного частного пра­ва в Беларуси.

В Конституции имеется норма, согласно которой иност­ранным гражданам гарантируются предусмотренные действу­ющим законодательством права и свободы, в том числе право на обращение в суд и иные государственные органы для защи­ты личных, имущественных, семейных и иных прав. В Основ­ном Законе содержатся и другие нормы, имеющие отношение к международному частному праву (ст. 8, 10-12, 18 и др.).

Важное значение имеет Декларация о государственном су­веренитете Республики Беларусь (25 августа 1991 г. Верхов­ный Совет придал ей статус конституционного закона). В Декларации указано, что Республика Беларусь, являясь пол­ноправным и независимым членом мирового сообщества, дей­ствует в соответствии с принципами Всеобщей Декларации прав человека и другими общепризнанными международно-правовыми актами.

Немало норм международного частного права содержится в Гражданском кодексе Республики Беларусь.

В ГК Республики Беларусь установлены некоторые колли­зионные нормы (ст. 1104, 1112, 1116 ГК).

Гражданский процессуальный кодекс Республики Бела­русь регламентирует гражданские процессуальные права

иностранных физических и юридических лиц, а также лиц без гражданства. ГПК определяет подсудность гражданских дел по спорам, в которых участвуют иностранные граждане. Он содержит нормы об исполнении в Республике Беларусь реше­ний иностранных судов, некоторые другие нормы междуна­родного гражданского процесса.

Кодекс о браке и семье регулирует порядок заключения и расторжения браков с иностранцами, регламентирует права и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства в брачно-семейных отношениях. Кодексом решены вопросы об усыновлении в Республике Беларусь детей иностранными гражданами, о применении законов о браке и семье иностран­ных государств и некоторые другие вопросы.

Отдельные правила международного частного права со­держатся в ЖК, КоАП, Законе «О гражданстве Республики Беларусь» и др.

В Республике Беларусь действует ряд специальных норма­тивных актов, относящихся к осуществлению внешнеэконо­мической деятельности. Среди них наибольшее значение имеет Инвестиционный кодекс Республики Беларусь.

Многие вопросы внешнеэкономической деятельности ре­гулируются декретами и указами Президента Республики Беларусь, а также постановлениями Совета Министров (Ка­бинета Министров) Республики Беларусь.

В Республике Беларусь действует правило, согласно кото­рому, если спорное отношение с иностранным элементом не урегулировано законом, суд исходит из аналогии права, т.е. применяет закон, регулирующий сходные отношения. При от­сутствии такого закона суд исходит из общих начал и смысла белорусского законодательства.

Во многих государствах мира приняты специальные зако­ны о международном частном праве. Среди них особенно вы­деляется Закон о международном частном праве Швейцарии, наиболее объемный по своему содержанию (200 статей).

В Республике Беларусь нет специального закона о между­народном частном праве.

Международные обычаи — неписаные правила поведения, ко-

|

торые сложились давно, систематически применяются. От­ступление от них рассматривается как нарушение права.

В ст. 38 Статута Международного Суда ООН междуна­родный обычай характеризуется как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.

Международные обычаи могут носить правовой и неправо­вой характер. Правовой характер они имеют в тех случаях, когда санкционированы соответствующим компетентным ор-1аном государства.

Торговые обычаи, как правило, фиксируются националь­ной торговой палатой, а также Международной торговой па­латой в Париже. В частности, этой палатой в 2000 г. изданы Международные правила толкования торговых терминов (INCOTERMS). В них содержатся разъяснения основных тер­минов, используемых при составлении договоров междуна­родной купли-продажи товаров.

Судебная практика — деятельность судов по применению за-

|

конодательства при рассмотрении гражданских и уго­ловных дел.

В Республике Беларусь судебная практика с июля 1999 г. рассматривается в качестве источника права. Она имеет важное значение для толкования норм права. В этом смысле особого внимания заслуживают руководящие разъяснения Пленумов Верховного Суда Республики Беларусь и Высшего Хозяй­ственного суда Республики Беларусь по вопросам применения законодательства.

Коллизионные нормы

Основу международного частного права составляют кол­лизионные нормы. Многими учеными-юристами коллизионная норма справедливо рассматривается как центральный инсти­тут международного частного права.

Коллизия — латинское слово, означающее столкновение. Этот термин носит условный характер, лишь указывая на закон, подлежащий применению к данному правоот­ношению.

Коллизионной нормой является, например, правило, за­фиксированное в ст. 1133 ГК Республики Беларусь: «Отноше­ния по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имеет последнее постоянное место житель­ства». Из содержания этой нормы видно, что она прямо не определяет отношения по наследованию, а отсылает к праву постоянного местожительства наследодателя.

В коллизионных нормах отдельных национальных право­вых систем имеются существенные различия по одному и тому же вопросу. В частности, условия договора внешнеторговой купли-продажи товаров в одних странах подчиняются закону места заключения договора, в других странах — закону места исполнения договора.

В национальном праве каждого государства существует своя система коллизионных норм. Коллизионные нормы содер­жатся и в международных договорах.

Коллизионная норма по своей структуре существенно от­личается от традиционных норм права. Если обычно нормы права имеют трехчленную структуру (гипотеза, диспозиция и санкция), то коллизионная норма состоит из двух элементов -объема и привязки.

Первый ее элемент (объем) говорит о правоотношении, к которому применяется та или иная норма права. Второй эле­мент коллизионной нормы (привязка) указывает на закон, под­лежащий применению к данному правоотношению.

В литературе по международному частному праву выделя­ются следующие (наиболее употребляемые в правопримени­тельной деятельности) типы коллизионных, привязок:

1. Личный закон физического лица. Эта коллизионная при­вязка применяется для решения вопросов правоспособности и дееспособности физических лиц, семейного права, наследствен­ного права и т.д. На практике реализуется в двух вариантах:

а) в виде закона гражданства, т.е. закона государства, к которому данное лицо принадлежит по своему гражданству;

б) закона домицилия, или закона местожительства, т.е. за­кона государства, на территории которого данное лицо посто­янно проживает.

Закон домицилия получил широкое применение на практи­ке в Великобритании, Канаде, США и других странах «обще­го права». В странах «континентальной системы права» (Бельгия, Германия, Италия, Франция, Швеция и т.д.) опреде­ляющим является закон гражданства.

Обе эти коллизионные привязки применяются в Республике Беларусь. Так, примером закона домицилия может служить п. 2 ст. 1103 ГК: «Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно проживает».

2. Закон национальности юридического лица. Данная кол­
лизионная привязка определяет национальность юридического
лица тремя способами:

а) по закону места нахождения административного центра
(правления) организации (Германия, Италия, Франция, Швей­
цария и др.);

б) по закону места учреждения (регистрации устава) орга­
низации (Великобритания, Венгрия, Польша, США и т.д.);

в) по закону места осуществления хозяйственной деятель­
ности организации — в ряде развивающихся стран.

В Республике Беларусь гражданская правоспособность иностранного юридического лица определяется по праву стра­ны, где учреждено юридическое лицо (ст. 1112 ГК).

3. Закон места нахождения вещи. Указанная коллизион­
ная привязка чаще всего применяется в области права соб­
ственности, а также в наследственном праве. Как правило,
статус недвижимого имущества определяется по праву страны,
где эта вещь находится. В отношении движимого имущества
может применяться и личный закон.

В Республике Беларусь право собственности на вещь опреде­ляется по праву страны, где эта вещь находится (ст. 1119 ГК).

4. Закон автономии воли. Эта коллизионная привязка оз­
начает, что к сделкам с иностранным элементом может приме­
няться закон, избранный лицами, совершающими сделку. При
этом суд должен руководствоваться волеизъявлением сторон.

Закон автономии воли закреплен в законодательствах мно­гих стран мира. В Республике Беларусь он закреплен, в частно­сти, в ст. 1124 ГК: «Стороны договора могут при заключении договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору, если это не противоречит законодательству».

5. Закон места совершения действия. Данная коллизион­
ная привязка в процессе применения может иметь несколько
разновидностей, а именно:

а) закон места заключения договора;

б) закон места совершения сделки;

в) закон места исполнения обязательства;

г) закон места заключения брака и др.

В Республике Беларусь примером применения закона мес­та совершения действия является, в частности, норма ст. 1116 ГК: «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения».

6. Закон страны продавца. Указанная коллизионная при­
вязка обычно применяется по внешнеторговым сделкам при от­
сутствии ясно выраженного волеизъявления сторон.

Закон страны продавца закреплен в ряде международных конвенций. В частности, в Гаагской конвенции (1955 г.) о пра­ве, применимом к международной купле-продаже движимых материальных вещей, содержится правило, согласно которому продажа товаров регулируется «внутренним правом страны, являющейся местом постоянного проживания продавца в мо­мент получения им заказа».

7. Закон места совершения правонарушения. Эта коллизион­
ная привязка применяется, как правило, в связи с возникновени­
ем деликтных обязательств. Так, в соответствии со ст. 1129 ГК
«права и обязанности по обязательствам, возникающим вслед­
ствие причинения вреда, определяются по праву страны, где
имело место действие или иное обстоятельство, послужившее
основанием для требования о возмещении вреда».

8. Закон, с которым данное правоотношение наиболее
тесно связано. Данная коллизионная привязка применяется в
основном в странах «общего права» (Великобритания, Кана-

да, США и др.)- Так, согласно параграфу 29 Закона о между­народном частном праве Венгрии, если применяемое право не может быть определено на основании ранее установленных законом коллизионных привязок, надлежит руководствовать-. ся правом, которое наиболее тесно связано с договором.

Связь договорного обязательства с определенным право­порядком устанавливается судом (арбитражем) путем толко­вания договора и относящихся к нему обстоятельств.

9. Закон суда. Указанная коллизионная привязка имеет важное значение прежде всего для международного гражданско­го процесса. Сводится она в основном к следующему правилу: суд (арбитраж), рассматривая дело с иностранным элементом, должен руководствоваться законом своей страны, обязан при­менять свои (национальные) процессуальные правила.

В современном международном частном праве применяют­ся и некоторые другие типы коллизионных привязок — закон валюты долга, закон флага и т.п.

Отсутствие единообразия в коллизионных нормах различ­ных государств порождает так называемые «хромающие» от­ношения. Например, в силу существенных различий в праве, регулирующем вопросы брака, в одном государстве мужчина и женщина признаются супругами, в другом государстве они таковыми не являются. Ликвидация «хромающих» отношений возможна либо путем введения во внутреннее (национальное) законодательство унифицированных коллизионных норм, либо путем заключения между государствами соответствую­щих договоров о правовой помощи.