В результате изучения данной главы студент должен:

знать

• • понятие права и виды его осуществления;
• • понятие субъективных прав и способы их реализации;
• • технику ведения договорной работы;

уметь

• • пользоваться полученными знаниями для осуществления профессиональной деятельности юриста;
• • анализировать конкретную жизненную ситуацию с точки зрения права и закона;
• • составлять различного рода правовые документы;

владеть

• современным инструментарием применения права и реализации субъективных прав.

Правореализационная техника

Право – безусловно, величайшее достижение цивилизации, реальный инструмент защиты всего ценного, что создало человечество за свою многовековую историю, однако правом надо уметь пользоваться. Любая, даже самая совершенная техника, в руках дикаря не больше, чем инструмент для раскалывания кокосовых орехов, так и самые совершенные правовые нормы и приемы, если они не восприняты членами общества, не стали неотъемлемой частью их культуры и быта, не могут сами по себе изменить жизнь людей к лучшему. Отсюда и вывод: правом надо научиться пользоваться, переводить правовые предписания в способы правомерного поведения. Одна из особенностей права заключается в том, что его реализация имеет документальное оформление. Это односторонние сделки, договоры (двусторонние сделки), исковые заявления, кассационные жалобы, иные жалобы и обращения в компетентные органы, доверенности, завещания и т.д.

Правореализационная техника представляет собой совокупность способов и средств, с помощью которых осуществляется документальное оформление и осуществление права. Традиционно выделяют четыре формы реализации норм права: соблюдение, исполнение, использование и применение. Однако у этой классификации есть нюансы. Так, Г. В. Назаренко предложил первые три элемента объединить общим понятием саморегуляции субъектом своего собственного поведения, что в юридической литературе получило наименование «непосредственная регуляция права». Эту позицию разделяют Μ. М. Рассолов, Л. Л. Беломестных, Т. В. Кашанина и др. Правоприменительный (опосредствованный) тип осуществления права предполагает вмешательство в правоотношение субъектов права государственного органа или его представителя. В этом смысле указанные выше авторы рассматривают правоприменение не только в качестве одной из форм реализации права, но также и в качестве особого типа осуществления права. С этим трудно не согласиться, хотя, по нашему мнению, суть дела при этом не меняется. Правоприменение остается способом реализации права, но только, главным образом, со стороны государства и в общественно значимых целях. Такой точки зрения придерживаются, в частности, В. М. Сырых и В. И. Червонюк. Правоприменение является важнейшей формой реализации правовых норм с точки зрения А. С. Пиголкина и А. Н. Головистиковой.

Каждый человек от рождения обладает всем комплексом неотчуждаемых естественных прав, а будучи гражданином своей страны, еще и комплексом политических прав. Реализация этих прав связана с возможностью их использования. Каждый человек потенциально может претендовать на любую должность, любой вид трудовой деятельности, на приобретение любой профессии, на выражение собственного мнения и т.д. Другое дело – возможность реализации. Зная свои возможности, человек может приложить все усилия для реализации своего нрава и добиться успеха, а может и отказаться. Чем свободнее общество, чем выше его демократический потенциал, тем больше предоставляется возможностей для использования права. Но когда человек заявляет, что он имеет право, он должен помнить классическую максиму И. Канта, что право есть совокупность условий, при которых произвол одного лица совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы. Использование субъективного права не может осуществляться в ущерб другим людям и государству.

Подавляющее большинство людей придерживаются правомерного поведения, прежде всего, в силу своего воспитания, кто-то из соображений чисто рациональных, резонно полагая, что путь следования закону – наиболее короткий для достижения цели. Они соблюдают требование закона, т.е. реализуют право путем воздержания от социально вредных либо нежелательных действий. Соблюдение относится к так называемому пассивному способу реализации права (не нарушать), в отличие от использования (активного способа). Диапазон здесь достаточно широк: от предупреждения не переходить улицу на красный сигнал светофора до самых тяжелых статей Уголовного кодекса. Соблюдение как форма реализации помимо добровольности связано с возможностью государственного принуждения, имеет строго очерченные границы и явную социально-охранительную направленность. При требовании соблюдения человек не вправе выбирать способ поведения. Он обязан подчиниться закону. И, подчеркнем еще раз, большинство людей это делают добровольно. В этом случае можно говорить о законопослушном поведении, а действие правовой нормы (даже охранительной) имеет регулятивный, направляющий характер.

Если соблюдение носит главным образом пассивный характер, предостерегая лицо от опрометчивых противоправных деяний, то исполнение как форма реализации права носит строго императивный характер, не предусматривающий альтернативной формы поведения, и в этом смысле оно требует от субъекта права активных действий. Каждый должен платить налоги (равно физические и юридические лица), заботиться об окружающей среде. Государственные органы обязаны своевременно реагировать на жалобы, заявления и обращения граждан. Сотрудники правоохранительных органов, медицинских учреждений, МЧС – немедленно реагировать на разного рода нештатные ситуации. Неисполнение нормативных предписаний каждым, кому они адресованы, влечет за собой применение к нему негативных санкций.

Реализация права, особенно если речь идет об использовании, может вообще не иметь никакой фиксированной формы. Однако огромное количество действий в нашей жизненной практике сопряжено с документальным ее оформлением. Одни из самых распространенных документов, с которыми приходится сталкиваться в жизни абсолютному большинству людей – заявление о приеме на работу, об увольнении, о переводе на другую работу и другие документы, связанные с осуществлением трудовой деятельности. Разновидностью заявления может быть ходатайство, т.е. какая-либо письменная просьба, с которой лицо обращается в компетентный орган. Близким по смыслу к ходатайству является жалоба, с которой лицо, в отношении которого с его точки зрения (жалоба не всегда бывает обоснованной и может содержать элементы субъективизма) допущено нарушение его права, обращается за защитой в управомоченный орган.

Когда исчерпаны все средства разрешения конфликта путем обычной договоренности, то лицо прибегает к подаче искового заявления, в котором обращается к суду с ходатайством о защите нарушенного права. В заявлении должен быть указан ответчик и его адрес, суть конфликта, правовые основания требования и содержание просьбы, с которой истец обращается к суду.

В настоящее время значительно увеличилось число претензионных заявлений. Традиционно они обязательно предполагались в договоре перевозки. В связи с принятием Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей», Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» и др. выросло число претензий к качеству туристических услуг и реализованной продукции. Претензия адресуется лицу, нарушившему обязательство с требованием компенсации ущерба, нанесенного потребителю. При этом предполагается возможность урегулировать правовой спор, не прибегая к судебному разбирательству. Потребитель, чье право нарушено, должен указать суть своего требования, желательный срок удовлетворения и предупредить, что в случае неисполнения его требований он оставляет за собой право на обращение в суд. Претензия должна содержать все необходимые реквизиты заявителя и документы, дающие основания для ее предъявления.

Все подобного рода документы должны удовлетворять общим для них требованиям: краткости, точности, ясности (определенности), исчерпывающей информационности (содержать все необходимые сведения).

Ведение договорной работы

Понятие договорной работы

По этому вопросу среди ученых нет единого мнения.

Процесс использования корпорациями хозяйственных договоров протекает в последовательности, типичной для управленческой деятельности, и охватывает два цикла:

1. заключение договоров (подготовка, оформление, согласование условий с контрагентами);
2. исполнение договоров (оперативные мероприятия, учет, контроль хода и результатов выполнения договорных обязательств).

Эти два цикла договорной деятельности являются самостоятельными и разъединенными во времени. Поэтому одни ученые термин «договорная работа» применяют для обозначения только системы действий по заключению договоров. Мероприятия по обеспечению исполнения договоров они выводят за рамки договорной работы и относят их к иным по названию видам правовой работы предприятия.

И все же нельзя не заметить, что эти две стадии едины по своей направленности, характеру и содержанию решаемых вопросов. На основании этого другие ученые считают, что договорную работу надо понимать комплексно: ее составляет как заключение договоров, так и их исполнение. Я бы добавила сюда еще контроль за исполнением договоров. Такой подход не позволяет разъединить взаимообусловленные действия, направленные на использование предприятиями договорной формы ведения дел. Кроме того, узкое понимание договорной работы не воспринято и практикой.

Договорная работа — это правовая деятельность корпораций, направленная на регулирование взаимоотношений с контрагентами с помощью договоров.

Субъекты договорной работы

Ими являются различные организации, хозяйственные связи которых подлежат договорному оформлению.

Субъектов договорной работы характеризует способность от своего имени совершать действия, имеющие юридическое значение для формирования и исполнения договорных обязательств. С этой точки зрения по хозяйственным договорам субъекты договорной работы и стороны совпадают. И те, и другие представляют собой предприятия, наделенные правами юридического лица.

Юридическую базу участия корпораций в договорной работе составляют их право на совершение сделок, а также право на самостоятельное определение своих хозяйственных связей. Особое место среди субъектов хозяйственной договорной работы занимают именно коммерческие корпорации (производственные, торговые и т.п.). Их продукция или деятельность, с которой они намереваются получить прибыль, предназначаются для удовлетворения потребностей других лиц (организаций, граждан).

В меньшей мере договорная работа связана с некоммерческими организациями, выполняющими социально-культурные, социально-бытовые, управленческие функции. Эти организации проводят работу по договорам в основном в целях удовлетворения потребностей в приобретении материальных ценностей, обеспечивающих их деятельность.

В составе организаций создаются структурные подразделения. Ведение договорной работы поручается одному из них. Какому подразделению конкретно поручается эта работа?

Здесь встречаются различные варианты.

В одних организациях всю договорную работу ведет юридический отдел.

Бывает так, что за договорную работу отвечают так называемые заинтересованные подразделения, т.е. те, которые устанавливают и осуществляют контакты с потенциальными контрагентами. В этом случае юристы только визируют договоры, подтверждая правильность их составления.

Там, где заключается большое количество договоров, встречается и третий вариант: создается специальный договорный (договорно-правовой) отдел. В его составе, как правило, работают юристы, специализирующиеся порой на каком-то одном виде договора.

Договорная работа есть разновидность правовой деятельности, поскольку она осуществляется на основе норм права (законодательных и корпоративных). Поэтому привлечение к ведению договорной работы юристов, в принципе, должно быть обязательным.

Виды договорной работы

В зависимости от задач, которые стоят перед организацией как участником разнообразных хозяйственных связей, следует различать договорную работу:

1. по реализации результатов собственного производства (договорная работа по заказам потребителя);
2. обеспечению собственных потребностей в работах, продукции, услугах «со стороны».

Если предприятие выполняет один вид деятельности и реализует его результаты другим, то его можно назвать однопрофильным.

По профилю предприятия могут быть подразделены на следующие группы:

• промышленные;
• сельскохозяйственные;
• строительные;
• транспортные;
• торговые;
• другие.

Теоретически в настоящее время предприятие может заниматься любым видом деятельности. На практике, выполняя различные виды работ, оно делает какую-либо из них основной, определяющей его профиль.

Но есть множество предприятий, определить профиль которых затруднительно. Это вполне соответствует законодательству, предоставляющему корпорациям общую правоспособность.

Договорная работа, связанная с обеспечением предприятием своих потребностей, имеет сугубо конкретное содержание (обеспечение сырьем, материалами, оборудованием, энергией, транспортными услугами и т.п.).

Указанные выше виды договорной работы учитываются при решении вопросов ее организации на предприятии. Договорное оформление и выполнение заказов потребителей, как правило, возлагаются на плановый отдел, отдел снабжения либо на специально образуемый договорный отдел. Договорная работа по обеспечению предприятия материальными ресурсами сосредоточена в службах, ответственных за материально-техническое снабжение, организацию капитального строительства, ремонта оборудования и т.д.

Виды договорной работы диктуют и содержание соответствующих корпоративных актов. Одни из них могут регулировать взаимоотношения работников корпорации с поставщиками и подрядчиками, а другие — вопросы реализации собственной продукции (услуг, работ). Названные критерии широко используются при определении в корпоративных актах направлений работы юристов, их специализации на предприятии, распределении обязанностей между работниками договорного и (или) юридического отдела. Все это также находит отражение в их должностных инструкциях.

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

УДК 34 ББК 67

ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА В ДОГОВОРНОЙ РАБОТЕ

ЕЛИСЕЙ СЕРГЕЕВИЧ РОГА ЧЕВ,

старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя,

кандидат юридических наук

Научная специальность 12.00.03 — гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право

E-mail: elicey@mail.ru

Citation-индекс в электронной библиотеке НИИОН

Аннотация. Задача договора состоит в юридическом закреплении (оформлении) соглашений, достигнутых субъектами экономической деятельности. Статья раскрывает вопросы выбора подходящей договорной конструкции, разработки структуры и содержания договора.

Ключевые слова: договор, договорная работа, юридическая техника.

Keywords: contract, contractual work, legal techniques.

Деятельность любой организации вне зависимости от организационно-правовой формы и формы собственности практически немыслима без ее участия в обязательственных правоотношениях, связанных с куплей-продажей товаров, выполнением работ, оказанием услуг. Основанием возникновения такого рода обязательств является договор, представляющий собой соглашение двух и более лиц, направленное на установление их взаимных прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ).

Вопросы подготовки, согласования и заключения договоров входят в содержание договорной работы организации, которая, в свою очередь, является видом правовой работы.

Цель договорной работы состоит, в первую очередь, в надлежащем юридическом оформлении экономических взаимоотношений участников гражданского оборота, с тем чтобы: $ максимально учесть в договоре не противоречащие закону интересы (как правило — экономические) стороны договора; Ф заранее обеспечить возможность надлежащей защиты прав и законных интересов сто-

роны договора в случае его нарушения контрагентом или наступления иных неблагоприятных для стороны договора обстоятельств (например, обстоятельств непреодолимой силы);

$ минимизировать риски имущественных потерь стороны договора, вызванных его неисполнением или ненадлежащим исполнением. В этой связи одной из первостепенных задач договорной работы становится совершенствование юридической техники составления договоров, под которой следует понимать совокупность приемов, применяемых при разработке содержания и структуры проектов договоров.

На первый взгляд, составить договор — задача не из самых трудных: взять за основу какой-нибудь имеющийся под рукой договор нужного вида и отредактировать его. Действительно, такой подход — вполне распространенная практика, но тонко подстроить договор под новые обстоятельства, устранить все внутренние противоречия, логически структурировать его — все это требует знаний и опыта.

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

В настоящей статье рассмотрены некоторые приемы юридической техники, способствующие достижению целей договорной работы.

Прежде, чем приступить к подготовке проекта договора, следует выбрать походящую договорную конструкцию, т.е. вид договора. Вид договора будет определять нормы, подлежащие применению к отношениям между его сторонами. На практике, это — та самая «природа договора», с выяснения которой суд начинает рассмотрение спора, вытекающего из договора. Выбор договорной конструкции производится в зависимости от желаемого правового результата (цели) и способов его достижения.

Так, если цель состоит в переходе права собственности на вещь, то такой переход опосредуют договоры купли-продажи, мены, дарения, ренты. Но условие о переходе права собственности на вещь может быть включено и в иные договоры, предмет которых изначально имеет иную направленность. Например, по договору лизинга лизингодатель (арендодатель) передает лизингополучателю (арендатору) специально приобретенное для последнего имущество во временное владение и пользование. В то же время, в качестве самостоятельного условия договор лизинга может предусматривать, что по окончании срока своего действия право собственности на объект лизинга переходит лизингополучателю.

Круг доступных договорных конструкций будет сужаться по мере того, как будут появляться все новые критерии выбора (характер объекта, наличие встречного представления и т.д.). Результатом такого выбора может в итоге стать смешанный или непоименованный договор.

За выбором подходящего вида договора обычно следует подготовка его проекта.

Составление договора начинается, как правило, с определения его структуры — той основы, которая затем будет наполняться отдельными договорными условиями.

При разработке структуры договора можно придерживаться следующей рекомендации: обычно существенные условия договора объединяются в группы с сопутствующими им прочими условиями, и эти группы выделяются в отдельные разделы договора. Так, раздел «предмет договора» встречается

повсеместно, поскольку это универсальное для всех договоров существенное условие; раздел «сроки» — всегда есть в договоре подряда и почти всегда в договоре аренды; раздел «цена и порядок расчетов» также характерен почти для любого возмездного договора.

Универсальной может быть признана структура договора, состоящая из следующих элементов: $ преамбула;

предмет договора; $ права и обязанности сторон (если права и обязанности не нашли отражения в других разделах договора); $ цена договора и порядок расчетов; $ сроки выполнения обязательств; $ срок действия договора; $ ответственность сторон;

Ф порядок изменения и расторжения договора, в том числе правила подсудности; реквизиты сторон.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

В зависимости от вида договора данный перечень может быть дополнен следующими разделами:

требования к качеству товара (работ, услуг); порядок сдачи-приемки работ (услуг); порядок поставки и приемки товара; $ условия доставки товара и др.

При наполнении разделов договора условиями целесообразно придерживаться нижеследующих рекомендаций.

В первую очередь, в договор следует включить существенные условия, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также теми, которые будущие стороны определили в качестве существенных (например, в ходе переговоров или переписки). Характер существенных могут приобрести и обычные условия, предусмотренные диспозитивными правовыми нормами, если они будут включаться в договор в измененном виде, либо договором будет исключаться их применение к отношениям сторон.

Второй момент, на который следует обратить внимание составителя договора, — не включать в договор условия, противоречащие закону и иным правовым актам, — они будут недействительны и договорно-правовых последствий для сторон не создадут1.

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

В-третьих, нужно следить за тем, чтобы в договоре не возникали внутренние противоречия, например, из-за того, что в двух его разных пунктах один и тот же вопрос урегулирован отличным образом. В противном случае договорное условие может быть признано несогласованным, а договор — незаключенным (при существенности условия).

В-четвертых, нужно стремиться к исключению дублирующих условий из текста договора: достаточно в одном месте указать цену товара, а затем при необходимости ее упоминания в других пунктах просто ссылаться на первоначальный пункт с ценой (использовать отсылочные условия договора). Более того, при отсылке к другим пунктам желательно, по возможности, вообще не указывать их номера (когда и без упоминания номера пункта очевидно, что речь идет именно о нем), поскольку любое редактирование договора, влекущее изменение номера одного пункта потребует корректировки отсылочных пунктов по всему договору.

Кстати, по этой же причине нумерацию пунктов целесообразно начинать в каждом разделе заново, с тем чтобы добавление или удаление пункта договора не влекло необходимости полного изменения всей нумерации.

В-пятых, в договоре можно использовать бланкетные условия, т.е. отсылающие не к другим пунктам этого же договора, а к условиям, содержащимся в иных документах (например, ссылка в договоре на техническую документацию, разработанную отдельно от договора). В этом случае документ формально приобретает характер составной части договора (к примеру, ссылка в страховом полисе на правила страхования, изложенные в отдельном документе). При использовании бланкетных условий нужно проявлять определенную предусмотрительность, поскольку изменение документа, к которому отсылает договор, по общему правилу не влечет изменения договора, т.е. к отношениям сторон применяется та редакция документа, которая действовала на момент заключения договора. Иное может быть установлено договором или дополнительным соглашением к нему.

В договоре можно ссылаться на сложившиеся обычаи. Так, в договорах международной куп-

ли-продажи, а нередко и во внутренних договорах упоминают термины ИНКОТЕРМС, расшифровка которых содержится в соответствующих сборниках.

В-шестых, в договоре желательно использовать не объемные и пространные, а краткие и емкие фразы, не боясь частой повторяемости слов и прочих стилистических издержек. Главное в договоре — его ясность и недвусмысленность при буквальном толковании; в противном случае создается почва для возможных споров из-за его разночтения сторонами.

Не стоит пренебрегать включением в состав договора приложений, содержащих отдельные его условия. Необходимо, чтобы все приложения в обязательном порядке были в качестве таковых обозначены (в них самих и в тексте договора) и должны быть, также как и договор, подписаны сторонами. В противном случае может возникнуть спор относительно того, является ли документ приложением к договору, а если и является, то к какому конкретно договору, ведь их у сторон может быть множество.

Наиболее распространены следующие виды приложений к договору:

спецификация, под которой понимается «перечень предлагаемых к продаже или поставке товаров, в котором указаны их количество, сорт, марка, качественные характеристики, а в необходимых случаях — и цены»2;

календарный план поставки, под которым понимается документ, определяющий сроки и размеры партий, поставляемых товаров; график производства работ, под которым понимается документ, определяющий этапы выполнения работ по договору подряда; техническое задание, под которым понимается «задание на разработку проекта, проведение научных исследований, содержащее описание целей и задач выполнения работы, сроков выполнения, требований к результатам работы, форм отчетности»3;

технические спецификации, под которыми понимается документ, содержащий технические требования к выполнению работ и их результатам;

Ф

Ф

Ф

Ф

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Ф график финансирования, под которым понимается документ, определяющий сроки и объемы оплаты товаров, работ и услуг по договору; смета, под которой понимается «полная сводка затрат на производство продукции, выполнение работ, услуг»4;

протокол согласования договорной цены, под которым следует понимать документ, в котором стороны определили как общую стоимость товаров, работ и услуг по договору, так и стоимость отдельных этапов, товаров, видов работ или услуг, формирующих цену договора.

Приложения к договору (особенно те, которые определяют периодичность определенных действий) желательно оформлять в виде таблиц с заданными показателями и их значениями. Такие приложения не следует перегружать текстом,

поскольку их задача наглядно в удобочитаемой форме изложить основные существенные условия договора.

Приведенные в статье юридико-технические рекомендации позволят сторонам оптимизировать свою договорную работу и минимизировать риски возникновения споров, вызванных неконкретностью и внутренней рассогласованностью его условий.

1 Приведенное утверждение следует рассматривать через призму текущей редакции Гражданского кодекса Российской Федерации об оспоримости сделок, нарушающих требования закона или иных правовых актов (ст. 168).

2 Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. «Современный экономический словарь». М.: ИНФРА-М, 2006.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

3 Там же.

4 Там же.

7т Kntüíjjf

Наследственное право

В новом издании пособия учтены последние нормативные правовые акты по наследственному праву. Раскрываются понятие и значение наследственного права, дается характеристика оснований наследования (по завещанию и по закону), обозначена роль нотариата в оформлении наследственных прав. Анализируются положения, связанные с выделением супружеской доли из состава наследственного имущества, а также с особенностями наследования отдельных видов имущества (предприятий, жилых помещений, земельных участков и других объектов). Рассматриваются вопросы наследования интеллектуальных прав, регулируемых частью IV ГК РФ, а также изменения законодательства по наследованию выморочного имущества.

Приведены образцы документов, составляемых в процессе наследственного правопреемства, размеры государственной пошлины, уплачиваемой за совершение нотариальных действий (за удостоверение завещаний, принятие мер по охране наследства, выдачу свидетельства о праве на наследство). Отдельная глава посвящена судебному рассмотрению дел по наследственным правоотношениям.

Для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов и факультетов, курсантов и слушателей образовательных учреждений МВД России, практикующих юристов и всех тех, кто интересуется вопросами наследственного права.